Довогоры в сфере ресторанного гостиничного бизнеса

    - противоправность поведения причинителя  вреда;

    - причинная связь между двумя  первыми элементами;

    - вина причинителя вреда.

    В большинстве случаев ответственность  за причинение вреда наступает в  результате неправомерных действий (действий или бездействия) причинителей вреда. Вред, причиненный правомерными действиями, возмещению не подлежит.

    Правомерным, в частности, признается причинение вреда при исполнении лицом своих обязанностей, предусмотренных законом, иными правовыми актами или профессиональными инструкциями. Равным образом рассматривается как правомерное причинение вреда действием, на которое дано согласие самого потерпевшего, но при условии правомерности этого согласия.

    Гражданский кодекс РФ предусматривает два случая причинения вреда правомерными действиями: в состоянии необходимой обороны  и в состоянии крайней необходимости.

    В заключение следует отметить, что ответственности за причинение вреда, как внедоговорному обязательству, присуща главным образом охранительная функция. Она заключается в том, что внедоговорные обязательства предназначены служить обеспечению прав и интересов субъектов гражданского права от различных нарушений и защищать эти права и интересы в случаях, когда их нарушение произошло. 
 

4. Практическая  часть: Опишите порядок  изменения и расторжения  договора, опираясь на нормативный материал, зарубежный опыт и  судебную практику.

Основные  правила составления  договора 

    1. При намерении заключить контракт  следует четко знать, какие  цели необходимо достичь при  его реализации и уточнить  наиболее важные моменты, связанные  с его оформлением, подписанием  и исполнением.

    Необходимо предусмотреть главные вопросы предстоящей работы, а затем, переходя от общего к частному, составить примерную поэтапную схему работы и продумать, что и как должно быть сделано на каждом этапе, какие для этого потребуются конкретные действия, прикинуть возможность риска.

    2. Проект предстоящего договора  желательно разработать самой  заинтересованной организацией, а  не получать проект от контрагента.  Если же составляется договор  партнером, не исключено, что  в нем должным образом не  будут учтены все ваши интересы, и придется подгонять их под "чужой" договор и, таким образом, ваша инициатива может быть упущена.

    Кроме того, при этом можно избежать всяких неожиданностей, которые могут исходить от вашего контрагента, и по его замечаниям можно проследить, в чем именно состоят его интересы, и предотвратить включение в договор нежелательных условий.

    3. Если предложение о заключении  договора поступает от неизвестной  организации, необходимо как можно  больше получить о ней информации.

    За  рубежом предприниматели крайне настороженно относятся к предложениям новых партнеров. И это несмотря на то, что там существуют открытые торговые реестры и даже есть фирмы, которые специализируются на сборе и обработке сведений о компаниях и отдельных коммерсантах и по запросу могут дать подробности о фирме как таковой ( уставный фонд, специализация, годовой оборот, квалификация персонала, обслуживающий банк и т. д.) и даже о биографиях совладельцев предприятия и его руководителей, оценку их деловой репутации, дать сведения о судебных процессах и конфликтах, в которых они участвовали, сообщить подробности о поставщиках, покупателях, клиентах и др.

    Такой сервис у нас пока отсутствует, и  поэтому самим необходимо провести подобную работу.

    Необходимо  убедиться, что организация, с которой  собираются работать, действительно существует. Для этого следует ознакомиться с ее учредительными документами (уставом, учредительным договором) и свидетельством о регистрации. Рекомендуется обратить внимание на то, кто является ее учредителями, каков размер ее уставного фонда и сформирован ли он, где располагается офис (а не просто, так называемый юридический адрес), в каком банке организация обслуживается, ее финансовое положение и коммерческая репутация. Через партнеров, контрагентов, банкиров следует собрать о ней и ее руководителях как можно больше информации.

    4. При подписании договора необходимо  убедиться, что представитель  контрагента имеет юридическое  право и полномочия на подписание  документа. Поэтому, вступая в  переговоры с представителями  коммерческой организации о заключении договора, необходимо проверить полномочия представителя.

    Отсутствие  соответствующих полномочий и подписание договора таким представителем может  повлечь впоследствии невозможность  получить оплату за поставленные товары или добиться возврата выплаченных сумм за товары, либо товары будут поставлены не в полном объеме или с существенными недостатками.

    Как показывает практика, нередко недобросовестные контрагенты, не желая исполнять  свои обязательства по договору и  нести ответственность, объявляют о том, что лицо, подписавшее договор, соответствующих полномочий не имело (это один из самых распространенных способов мошенничества). Для того чтобы такого не случилось, необходимо удостовериться в личности представителя, для чего корректно попросить его представить соответствующие документы.

    Если  представителем контрагента выступает  директор предприятия, который действует  без доверенности, необходимо ознакомиться с приказом о его назначении либо (это в основном касается государственных  предприятий) ознакомиться с протоколом собрания учредителей предприятия (для коммерческих организаций). В отношении последних следует обратить внимание на следующее. В последнее время зачастую на некоторых предприятиях, особенно там, где директор работает по найму, учредители в той или иной степени ограничивают его полномочия и предоставляют ему их только с согласия правления, Совета директоров, собрания учредителей и т.д. Например, в уставе организации, в разделе "Компетенция директора" может быть указано, что директор вправе совершать сделки на сумму свыше 10 млн. руб. только с согласия Совета директоров предприятия. Поэтому следует ознакомиться с соответствующим разделом устава организации - контрагента и убедиться, что полномочия директора не ограничены.

    В том случае, если представитель действует по доверенности, следует проверить, есть ли на доверенности подпись руководителя организации и ее печать, какого числа она выдана (если дата не указана, то доверенность вообще недействительна), срок ее действия, объем полномочий по доверенности.

    5. Приступая к работе по формулированию  условий договора, нельзя допускать  двусмысленности, нечеткости фраз. В договоре имеет значение  каждое слово. Если не понятно,  что означает тот или иной  термин, какой смысл несет то  или иное словосочетание, фраза и т.д., надо выяснить это с привлечением специалистов. Следует иметь в виду, что впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу. Более того, партнер может специально включить в договор неясные (но хорошо понятные ему самому) формулировки и положения, в которых ваши интересы могут быть ущемлены. При отсутствии в договоре положений, разъясняющих, что стороны имели в виду, могут возникнуть трудности при разрешении споров.

    6. Определяя в договорах условия  о расчетах и осуществляя платежи  по обязательствам необходимо  учитывать, что Указом Президента  РФ от 20.12.94 N 2204 "Об обеспечении  правопорядка при осуществлении  платежей по обязательствам за поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг)" установлено, что обязательным условием договоров, предусматривающих поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг), является определение срока исполнения обязательств по расчетам за поставленные по договору товары (выполненные работы, оказанные услуги).

    Предельный  срок исполнения обязательств по расчетам за поставленные по договору товары (выполненные  работы, оказанные услуги) равен  трем месяцам с момента фактического получения товаров (выполнения работ и услуг).

    Следует иметь в виду, что суммы неистребованной  кредитором задолженности по обязательствам, порожденным указанными сделками, подлежат списанию по истечении четырех месяцев  со дня фактического получения предприятием - должником товаров (выполнения работ или оказания услуг) как безнадежная дебиторская задолженность на убытки предприятия - кредитора, за исключением случаев, когда в его действиях отсутствует умысел.

    Вышеназванным Указом установлено, что Федеральное  управление по делам о несостоятельности (банкротстве) при Государственном комитете Российской Федерации по управлению государственным имуществом по истечении предельного срока исполнения обязательств по расчетам за поставленные по договору товары (выполненные работы, оказанные услуги), если стороны не предприняли всех имеющихся возможностей для погашения задолженности, предъявляет требования о перечислении сторонами в доход бюджета всего полученного сторонами и причитающегося им по указанным сделкам.

    Если  в течение месяца со дня предъявления требования о перечислении в доход бюджета полученного и причитающегося по указанным сделкам стороны не осуществили полного исполнения обязательств, Федеральное управление по делам о несостоятельности (банкротстве) при Государственном комитете Российской Федерации по управлению государственным имуществом предъявляет в арбитражный суд иск о применении последствий ничтожности сделки согласно ст. 169 ГК РФ.

    7. При формулировании условий об  обстоятельствах, освобождающих  от ответственности (так называемых "форс-мажорных оговорок"), следует учитывать последствия той или иной формулировки, что может привести к снижению или повышению имущественной ответственности стороны договора.

    При включении в договор оговорки, предусматривающей конкретный перечень обстоятельств, наступление которых освобождает от ответственности при нарушении обязательства, арбитражные суды, как правило, принимают решения о взыскании со стороны убытков, явившихся следствием обстоятельств, находившихся вне контроля, если они не предусмотрены перечнем, содержавшимся в договоре.

    8. Когда проект договора будет  готов, его необходимо еще раз  просмотреть для того, чтобы уловить  двойной смысл какой-либо фразы  или увидеть какое-нибудь упущение  и т.д.

    9. Многие предпринимательские структуры широко используют различные формы договоров, образцы которых предлагаются в настоящее время в различных сборниках и рекомендациях.

    Наряду  с очень краткими договорами, содержащими  минимум условий, нередко заключаются  многостраничные очень подробные  договоры, предусматривающие значительное число дополнительных условий. Заключение кратких договоров требует от организации четкого представления о том, чем будут восполняться пробелы договора. Арбитражная практика показывает, что об этом, к сожалению, часто забывают. В то же время анализ многостраничных подробных договоров не всегда приводит к положительным результатам.

    Во-первых, нередко такие договоры составляются по трафарету. Практически одинаковые условия предусматриваются как  в отношении всех видов массы  продовольственных или промышленных товаров, так и в отношении машин и оборудования.

Во-вторых, договоры примерно одинакового содержания составляются независимо от того, с  каким партнером они заключаются.

В-третьих, стремление предусмотреть в договоре условия на все случаи, которые могут возникнуть при его исполнении, осложняет, с одной стороны, переговоры при заключении договора, а с другой - приводит к отягощению договора большим числом общих и порой не лучших положений. К тому же, как показывает практика, все предусмотреть в контракте невозможно. Договор - акт строго индивидуальный, и составлять его надлежит для каждого случая отдельно. 

СТРУКТУРА ДОГОВОРА 

    Любой договор условно можно разделить  на четыре части:

    Преамбулу (или вводную часть).

    Предмет договора.