Инвестиционные фонды

     В США инвестиционные фонды называют альтернативной банковской системой из-за того, что индустрия фондов разрослась до размеров гигантской отрасли управления коллективными инвестициями. Очень часто одна управляющая компания управляет целым семейством фондов различных типов и видов. Так, компания "Фиделити" в 1995 г. управляла капиталами 223 фондов с суммарными активами в 324 млрд. долл.

     Главной особенностью правового статуса паевого инвестиционного фонда в Российской Федерации, как это следует из ст. 10 Закона об инвестиционных фондах, является то, что он не является юридическим лицом, обладая при этом элементами индивидуализации (например, собственное наименование).

     Особенностью  организационно-правовой формы, именуемой "паевой инвестиционный фонд", является формирование и управление имуществом. Имущественный комплекс, или собственно фонд, состоит из привлеченных вкладов  членов (пайщиков) этого фонда. В  определении паевого инвестиционного фонда подчеркивается, что имущество передается учредителем (учредителями) на условиях объединения его с имуществом других учредителей доверительного управления. В состав имущественного комплекса, помимо привлеченных средств, входит также и имущество, полученное в процессе доверительного управления.

     В определении паевого инвестиционного  фонда подчеркивается эта особенность  путем указания на долю, которая  принадлежит каждому учредителю в имуществе паевого инвестиционного  фонда: "Доля в праве собственности... удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией" (п. 1 ст. 10). Право учредителя фонда, владельца ценной бумаги, на получаемую в результате доверительного управления прибыль предполагает распределение между учредителями паевого инвестиционного фонда полученной в процессе доверительного управления прибыли.

     Вопрос о регистрации  паевого инвестиционного фонда  решается в законе через регистрацию  правил доверительного управления. Порядок  ведения реестра паевых инвестиционных фондов определяется в соответствии с Постановлением ФКЦБ России от 27 апреля 2002 г. N 14/пс.

     В соответствии со ст. 11 Закона об инвестиционных фондах имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на праве общей долевой собственности. Раздел имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, и выдел из него доли в натуре не допускаются. Управляющая компания осуществляет доверительное управление паевым инвестиционным фондом путем совершения любых юридических и фактических действий в отношении составляющего его имущества, а также осуществляет все права, удостоверенные ценными бумагами, составляющими паевой инвестиционный фонд, включая право голоса по голосующим ценным бумагам.

     Можно выделить следующие признаки договора доверительного управления в ПИФе.

     1. Договор доверительного управления  ПИФа позволяет отнести этот  договор к категории публичных,  в котором коммерческая организация,  заключившая такой договор, исполняет  обязанности по договору в отношении каждого, кто к ней обратится. В соответствии с характеристикой договора доверительного управления ПИФа как публичного договора (ст. 426 ГК РФ) управляющая компания обязана осуществлять свои обязанности по отношению к каждому, кто к ней обратится, подобно тому, как выполняют свои обязанности коммерческие организации на транспорте, в сфере бытовых услуг и т.п. Условия публичного договора и цена (вознаграждение) должны быть одинаковыми для всех, кто присоединяется к договору доверительного управления ПИФа.

     2. По своей правовой природе  он является договором присоединения.  Согласно ст. 428 ГК РФ под договором присоединения подразумевается договор, условия которого определены одной стороной в формулярах или в иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Особенностью договора присоединения в случае ПИФа является то, что стандартная форма этого договора, именуемого правилами инвестиционного фонда, подлежит утверждению ФСФР России.

     3. В Законе об инвестиционных  фондах предусматривается специальное  правило, которое применяется  к праву общей долевой собственности,  возникающему на основании договора  доверительного управления ПИФом.  Право общей долевой собственности, урегулированное в рамках ГК РФ, предполагает, в частности, что при продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу остальные участники общей долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, по которой она продается, и на прочих равных условиях, кроме случаев продажи с публичных торгов (п. 1 ст. 250). Это положение ГК РФ о преимущественном праве покупки доли в общей долевой собственности не применяется к имуществу ПИФа.

     Физическое  или юридическое лицо, присоединяясь к договору доверительного управления, тем самым отказывается от осуществления преимущественного права приобретения доли в праве собственности на имущество, составляющее ПИФ. Владельцы инвестиционных паев несут риск изменения рыночной стоимости инвестиционных паев. Этот риск целиком лежит на инвесторе, каковым является учредитель ПИФа, и носит название инвестиционного риска.

     4. Присутствие инвестиционного риска  в ПИФе позволяет относить  договор доверительного управления  между учредителями ПИФа и управляющей компанией к организационно-правовой форме инвестиций.

     ПИФ - это договорно-правовая форма инвестиций.

     Под договорно-правовой формой инвестиций понимается гражданско-правовой договор, который стороны заключают с  целью осуществления инвестиций. От обычных договоров договорные формы инвестиций обычно отличаются тем, что последние всегда представлены долгосрочными договорами. Их содержание отражает совместную волю участников в достижении общей цели.

     Инвестиционные  договоры, как правило, создают не встречные обязательства договаривающихся сторон, а обязательства, исполнение которых каждым участником договора направлено на достижение общей цели. Важной особенностью договорных форм инвестиций является распределение инвестиционных рисков. Под распределением инвестиционных рисков понимается отнесение обязанности несения возможных убытков и получения прибыли на одну из сторон в договоре. Прибыли и убытки могут распределяться между участниками договора пропорционально их доле в создаваемом совместными усилиями активе - имуществе.

     Немаловажной  чертой договорной формы инвестиций является участие стороны в договоре в управлении имуществом, находящимся в совместном пользовании. Инвестиционный риск, или риск несения убытков, возлагается на учредителей ПИФа. Наступление этого риска означает возможность уменьшения имущества, составляющего ПИФ. Уменьшение имущества ПИФа может произойти в результате неправильно сформированного портфеля ценных бумаг управляющей компанией. Однако в этом случае инвестиционный риск лежит на учредителе ПИФа. Между учредителями ПИФа сумма понесенных убытков, так же, как и прибыль, распределяется пропорционально взносам каждого из учредителей ПИФа.

     5. Управляющая компания осуществляет  все права, удостоверенные ценными  бумагами, в том числе и право  голоса по голосующим ценным  бумагам.

     6. В ГК РФ содержатся правила  доверительного управления ценными  бумагами. Согласно ст. 1025 ГК РФ правомочия доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами определяются в договоре доверительного управления (ч. 2 ст. 1025). В ГК РФ предусматривается также, что особенности доверительного управления ценными бумагами определяются в законе (ч. 3 ст. 1025 ГК РФ). Особенность договора доверительного управления в ПИФах в том, что объектом доверительного управления являются ценные бумаги. Управляющей компании не передается право собственности на имущество паевого инвестиционного фонда. Право совершать эти действия основано на предоставленном доверительному управляющему правомочии распоряжения имуществом паевого инвестиционного фонда. Для исполнения этого обязательного условия управляющая компания обязана выполнить ряд действий. Во-первых, проинформировать другую сторону сделки, что она действует в качестве доверительного управляющего. Во-вторых, во всех письменных документах после наименования управляющей компании должна стоять пометка "Д.У." (доверительный управляющий) и наименование ПИФа.

     Исполнение  указанного требования Закона об инвестиционных фондах обеспечивается наступлением ответственности  для управляющей компании. В законе подчеркивается, что при неисполнении данного условия совершения сделок с ценными бумагами управляющая компания будет нести ответственность по таким сделкам лично и в пределах принадлежащего ей имущества.

     Важным  условием наступления ответственности  управляющей компании, а следовательно, и реализации самого договора доверительного управления является раздельное существование имущества управляющей компании и ПИФа.

     В ст. 14 закона дается определение понятия "инвестиционный пай", который является именной ценной бумагой, удостоверяющей долю его владельца в праве собственности на имущество, составляющее ПИФ, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления ПИФом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления ПИФом со всеми владельцами инвестиционных паев этого ПИФа (прекращении ПИФа).

     В соответствии с  п. 1.2 Постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 24 декабря 2003 г. N 03-48/пс*(171) любые имущественные и неимущественные права, закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от их наименования, являются эмиссионными ценными бумагами, если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги, указанной в Законе о рынке ценных бумаг.

     Эмиссионной ценной бумагой согласно ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг признается любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска, независимо от времени.

     Инвестиционный  пай не отвечает указанным признакам, поэтому не является эмиссионной ценной бумагой.

     Отказ в признании инвестиционного  пая эмиссионной ценной бумагой  прежде объяснялось стремлением  вывести паи из-под регулирования  Закона о рынке ценных бумаг, создав для них автономное регулирование  в рамках законодательства о ПИФах. Однако развитие финансового рынка сделало необходимым включение в оборот организованного рынка инвестиционных паев инвестиционных фондов.

     В то же время нельзя не обратить внимание на то, что включение  инвестиционных паев инвестиционных фондов в систему организованного рынка ценных бумаг оказалось неполным.

     В частности, следует напомнить, что  Закон о защите прав и законных интересов инвесторов обеспечивает защиту "прав и законных интересов  физических и юридических лиц, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги" (ст. 1). Таким образом, с точки зрения Закона о защите прав и законных интересов инвесторов владелец пая инвестиционного фонда не является даже инвестором, хотя, как уже отмечалось выше, такой владелец является, по существу, "инвестором вдвойне" и нуждается в прямой (непосредственной), а не в опосредованной защите своих прав и интересов.

     В то же время инвестором в смысле этого закона является управляющая  компания, владелец же пая вправе требовать  от управляющей компании использования правовых средств, предусмотренных в законе, в силу вытекающего из комментируемого закона права владельца пая требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления ПИФом. В любом случае необходимость распространения Закона о защите прав и законных интересов инвесторов также и на владельцев неэмиссионных ценных бумаг - инвестиционных паев представляется актуальной, учитывая также и особенности инвестиционного пая как ценной бумаги.

     Как неэмиссионная ценная бумага инвестиционный пай обладает следующими особенностями:

     - инвестиционный пай существует  только в бездокументарной форме;

     - количество инвестиционных паев, выдаваемых управляющими компаниями  открытого и интервального инвестиционных  фондов, не ограничивается;

     - инвестиционный пай не имеет номинальной стоимости.

     Учет  прав на инвестиционные паи осуществляется на лицевых счетах в реестре владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного  фонда. В соответствии с этими  требованиями ведение учета прав владельцев инвестиционных паев осуществляется на лицевых счетах в реестре владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда.

     В п. 1 ст. 15 Закона об инвестиционных фондах предусматриваются три важных положения. Первое из них заключается в том, что имущество управляющей компании и имущество, составляющее ПИФ, - это разные виды имущества. Второе положение, следующее из содержания п. 1 ст. 15, - это то, что управляющая компания может осуществлять доверительное управление не одним, а сразу несколькими инвестиционными фондами. Имущество каждого из паевых инвестиционных фондов, находящихся в доверительном управлении одной управляющей компании, представляет собой самостоятельное и обособленное от имущества других ПИФов имущество. Наконец, третье положение, вытекающее из п. 1 ст. 15, связано с выполнением управляющей компанией особых требований, обеспечивающих самостоятельное и обособленное друг от друга существование имущества ПИФов, находящихся в доверительном управлении у этой управляющей компании. Имущество, составляющее ПИФ, учитывается управляющей компанией на отдельном балансе и по нему ведется самостоятельный учет.