Незаконная предпринимательская деятельность и лжепредпринимательство

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

НЕЗАКОННАЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКАЯ  ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ И ЛЖЕПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВО

 

 

 

Незаконная предпринимательская  деятельность и лжепредпринимательство—  это предпринимательская деятельность, осуществляемая без государственной регистрации либо без специального разрешения (лицензии), тогда такое разрешение (лицензия) обязательно, сопряженная с получением дохода в крупном размере.

Непосредственным объектом преступления является установленный  государством порядок осуществления  предпринимательской деятельности [14].

Предпринимательская деятельность - это деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего им, на свой риск и под свою имущественную ответственность направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления  [2].

Не является предпринимательством деятельность физических лиц по использованию собственных ценных бумаг, банковских счетов в качестве средств платежа или сохранения денежных приобретений.

Предпринимательская деятельность является одним из проявлений правоспособности граждан — индивидуальных предпринимателей  и юридических лиц — коммерческих и некоммерческих и осуществляется на основании действующего законодательства [2].

О нарушениях порядка государственной  регистрации субъектов предпринимательства и лицензировании определенных видов деятельности [3].

Законодательством установлено, что субъекты хозяйствования вправе осуществлять любые виды деятельности, за исключением запрещенных. Занятие отдельными видами  деятельности закреплено исключительно за государственными предприятиями и организациями или возможно только для юридических лиц.

Лицензия представляет собой  официальный документ, выдаваемый компетентным государственным органом и разрешающий  осуществление указанного в ней  вида деятельности и течение установленного срока, а также определяющий условия  его осуществления.

Если предпринимательская  деятельность может осуществляться только при наличии лицензий, то прохождение пред. предпринимателем процедуры государственной регистрации не освобождает его от получения специального разрешения (лицензии).

Орган, выдавший лицензию, может: приостановить ее действие до устранения допущенных нарушений или на определенный срок, если были нарушены указанные в лицензии особые условия и правила осуществления данного вида деятельности; аннулировать эту лицензию при повторном или грубом нарушении правил осуществления деятельности, на которую она выдана; без предупреждения лишить субъект предпринимательства лицензии за нарушения законодательства или действия, в результате которых возникает опасность аварий, катастроф, угроза гибели людей или нанесение ущерба их здоровью, других тяжких последствий [6].

Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой  необходимо получение лицензии, возникает  с момента ее получения или  в указанный в ней срок и  прекращается по истечении срока ее действия.

Осуществление предпринимательской  деятельности без государственной  регистрации или необходимого получения  лицензии является незаконным и влечет административную, а при наличии указанных в ст. 233 признаков — уголовную ответственность.

Объективная сторона преступления включает в себя: само действие, т.е. осуществление предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда таковое обязательно; общественно опасные последствия в виде извлечения дохода в крупном размере; причинную связь между действием в форме незаконного предпринимательства и наступившими последствиями [10].

Незаконное предпринимательство  может иметь два проявления: 

1) предпринимательская деятельность, осуществляемая без государственной регистрации;

2) предпринимательская деятельности осуществляемая без специального разрешения (лицензии), когда такое разрешение, (лицензия) обязательно.

Для привлечения к ответственности  по ст.233 достаточно       осуществления виновным лицом деятельности в любой из вышеизложенных форм. 

Осуществление предпринимательской  деятельности без регистрации есть предпринимательство, осуществляемое до момента   государственной  регистрации в установленном  законом порядке [11].

Под предпринимательской  деятельностью без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда  такое разрешение (лицензия) обязательно, понимается производство отдельных видов продукции, выполнение работ и оказание услуг. осуществляемые до момента получения лицензии [9].

Ответственность по ст. 233 наступает  также в случаях, когда действие лицензии просрочено, приостановлено, аннулировано, прекращено либо предприниматель лишен такого разрешения (лицензии).

Под доходом от незаконного  предпринимательства следует понимать всю фактическую сумму денежной выручки, т.е. общий объем дохода, полученного в денежной и натуральной форме, без учета затрат на его получение.

Причинная связь между  деянием, образующим состав незаконной предпринимательской деятельности, и наступлением последствий является обязательным условием для привлечения  виновного к ответственности.

Данный состав является материальным, преступление считается        оконченным с момента извлечения дохода в крупном размере. Доходом  у крупном  размере признается доход на сумму в двести пятьдесят и более раз превышающую размер минимальной заработной платы, установленный надень совершения преступления, доход в особо крупном размере — в тысячу и более раз превышающую размер минимальной заработной платы.

С субъективной старою   преступление характеризуется умышленной формой вины и может быть совершено только с прямым умыслом. Виновный сознает общественно опасный характер своих действий по осуществлению предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального разрешения (лицензии), предвидит наступление последствий в виде извлечения соответствующего дохода и желает их наступления.

Субъектами рассматриваемого преступления могут быть граждане (индивидуальные предприниматели) и должностные лица, занимающиеся незаконным предпринимательством. Ответственность предусмотрена для лиц, достигших 16 лет на момент совершения преступления.

Квалифицирующими признаками данного преступления являются:

•  незаконное предпринимательство, сопряженное с получением дохода в особо крупном размере;

  • совершение его лицом, ранее судимым за преступление,

предусмотренное этой статьей;

•   осуществление незаконной предпринимательской деятельности организованной группой.

Ранее судимым за незаконное предпринимательство признается лицо, судимость которого после осуждения не была погашена или снята в установленном законом порядке [9].

Под преступлением, совершенным  организованной группой, следует понимать осуществление незаконной предпринимательской деятельности двумя или более лицами, предварительно объединившимися в управляемую устойчивую группу.

При условии совершения данного  преступления лицом, ранее судимым по ст. 233, либо организованной группой оно считается оконченным с момента начала осуществления незаконной предпринимательской деятельности вне зависимости от факта получения или неполучения дохода.

Разовые, единичные действия лиц, не направленные на систематическое извлечение прибыли, не являются предпринимательством вне зависимости от размера полученного дохода и от того, кем они совершены, поэтому ответственность таких лиц по ст. 233 исключается.

Скупку на предприятиях или  в организация государственной  торговли и потребительской кооперации Республики Беларусь товаров, предназначенных для розничной продажи, и их перепродажу с целью наживы под видом предпринимательской деятельности, осуществляемое в нарушении установленного порядка, надлежит квалифицировать только по ст. 256 (спекуляция) [12].

Лжепредпринимательство  — это создание юридического лица без намерения осуществлять уставную деятельность, а в целях получения ссуд, кредитов, либо для прикрытия запрещенной деятельности, либо для сокрытия, занижения прибыли, доходов или других объектов налогообложения, либо для извлечения иной имущественной выгоды, повлекшее причинение ущерба в крупном размере.

Непосредственным объектом данного преступления являются общественные отношения, обеспечивающие законность создания юридических лиц и ведения ими предпринимательской деятельности. В качестве дополнительного объекта могут выступать имущественные права граждан, организаций ли  государства, терпящих ущерб в результате лжепредпринимательства.

Объективная сторона данного в себя: действие - создание юридического без намерения осуществлять предпринимательскую деятельность, общественно опасные последствия в виде причинения  крупного ущерба и причинению связи между указанными действиями и наступившими последствиями.

Создание юридического лиц- это приобретение какой-либо структурой статуса юридического лица в соответствии с действующим законодательство.

В случае, если на момент создания юридического лица его создатели  не намеревались осуществлять те виды деятельности, которые указаны в  учредительных документах, налицо лжепредпринимательство.

Специфика и трудности  удостоверения реальности намерения  осуществлять уставную деятельность аналогичны соответствующим проблемам, возникающим  при оценке мнимости гражданско-правовой сделки. О наличии состава рассматриваемого преступления могут свидетельствовать например, отсутствие необходимого для обозначенной хозяйственной деятельности персонала; непредоставление документов на лицензирование, если в уставе организации декларируются намерения заниматься подлежащим лицензированию видом деятельности и др. [2].

Обязательным условием привлечения  виновного к уголовной ответственности является причинение им крупного. Для ответственности за лжепредпринимательство не имеет значения, кому причинен крупный ущерб: гражданам, юридическим лицам или государству. Причинение меньшего ущерба либо его отсутствие исключают ответственность по ст. 234 [3].

Лжепредпринимательство  — материальный состав преступления, оно считается оконченным с момента причинения такого ущерба. Наступление последствий в виде крупного ущерба должно быть следствием действии виновного по созданию юридического лица.

Субъект рассматриваемого преступления — лицо, достигшее 16 лет на момент совершения преступления и являющееся учредителем (а в большинстве случаев и руководителем) юридического лица, созданного им исключительно в целях, перечисленных в ст. 234. Гражданская дееспособность возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, поэтому регистрации подлежат только юридические лица, создаваемые гражданами, достигшими 12 летнего возраста и лишь в строго определенных несовершенно летними лицами [2].

Субъективная сторона  лжепредпринимательства характеризуется умышленной формой вины. Виновный сознает общественно опасный характер своих действий по созданию фиктивного юридического лица, не имея намерения осуществлять  уставную деятельность и преследуя корыстные цели, предвидеть наступление последствий в виде ущерба в крупном размере и желает их наступления (прямой умысел) либо не желает,   но сознательно допускает наступление этих последствий или относится к ним безразлично (косвенный умысел) [4].

Обязательным признаком  субъективной стороны преступления является специальная корыстная  цель выраженная в одной из названных законодателем форм:

1. получение ссуд, кредитов;
2. прикрытие запрещенной деятельности;
3. сокрытие, занижение прибыли, доходов или других объектов налогообложения;
4. извлечение иной имущественной выгоды.

Эти цели могут достигаться  путем совершения различных незаконных действий, например, получения льгот, преимуществ и выгод, которые лицо не вправе иметь, не осуществляя деятельности, предусмотренной учредительными документами.

Создание лжепредпринимательской структуры и представление кредитору с целью получения кредита заведомо ложных документов и свидетельств об обстоятельствах, имеющих существенное значение для его получения, образуют реальную совокупность преступлений, и действия виновных лиц необходимо квалифицировать по ст.ст. 234 и 237.                          

Создание юридического лица без намерения осуществлять уставную деятельность с целью получения  кредита,  последующего его присвоения следует оценивать как мошеннические  действия  и квалифицировать как  совокупность преступлений по ст.ст. 234 и 209.