Общие понятия о банкротстве в зарубежных странах

Кодекс о банкротстве  определяет порядок возбуждения  производства по делам о банкротстве, содержит нормы, определяющие права  и обязанности должника, права  кредиторов и органов управления, порядок подачи претензий, а также  положения, регулирующие все типы коммерческих реорганизаций. Кодекс предусматривает возможность разработки и утверждения плана реорганизации, который фактически представляет собой договор между должником и кредитором.

В Англии Закон о несостоятельности 1986 г. предусматривает как реорганизационные (восстановительные) процедуры, дающие возможность физическому лицу или компании продолжать свою деятельность, так и ликвидационные. Английскому законодательству присуще благосклонное отношение к внесудебным соглашениям по урегулированию задолженности.

Банкротство физического  лица начинается с подачи в суд  ходатайства о признании банкротства  в результате непогашения долга, превышающего установленную законом  сумму. Такая ситуация может возникнуть в целом ряде случаев:

• непогашение задолженности по ранее принятому решению суда;
• неуплата по предусмотренным законом требованиям;
• ходатайство самого должника;
• неспособность заключить добровольное соглашение;
• уголовно наказуемое уклонение от погашения задолженности.

Процедуры признания  несостоятельности компании представляют собой ликвидацию компании в судебном порядке (принудительная ликвидация) и добровольную ликвидацию. Альтернативой последней является назначение судом администратора в том случае, если компания подала ходатайство вместе с проектом соглашения. Возможно административное управление имуществом несостоятельного должника. Вывести должника из неплатежеспособного состояния может добровольное соглашение о частичном погашении долгов, которое компания-банкрот заключает со своими кредиторами под наблюдением представителя исполнительного органа. Существуют другие так называемые добровольные схемы, связанные с заключением с кредиторами соглашений о продолжении деятельности должника.

За рубежом давно  поняли, что продажа имущества  неплатежеспособного предприятия не компенсирует потерь для кредиторов, акционеров и государства, связанных с ликвидацией этого предприятия, поэтому принимаются самые различные меры по предотвращению банкротства предприятий-должников.

Глава 2. Законодательство о банкротстве в отдельных странах

Немецкое законодательство содержит три общих основания  подачи заявления: неплатежеспособность (п. 17 Положения Германии о несостоятельности), реальное наличие угрозы наступления  неплатежеспособности (там же, п. 18) и задолженность по денежным обязательствам (там же, п. 19).

Определение оснований  отказа в принятии заявления в  в Положении Германии о несостоятельности  указывает, что отказ может стать  следствием отсутствия у лица права  на обращение с заявлением в суд, несоблюдения оснований подачи заявления и недостаточности имущества должника для покрытия расходов производства по делу о банкротстве. При этом под расходами понимаются не только судебные издержки (как в ФЗ РФ), но и вознаграждение и иные выплаты управляющему.

Для дел о банкротстве  в Германии предусмотрены следующие  основные этапы судебного разбирательства:

1. подача заявления;  проверка допустимости заявления  (Zulassung des Verfahrens) и принятие заявления  к рассмотрению; принятие судом возможных мер по обеспечению сохранности имущества должника, в том числе назначение временного управляющего;

2. вынесение судом  решения по заявлению - открытие  производства (Eröffnung des Verfahrens) или отклонение  заявления; назначение управляющего  по делу о банкротстве и определение сроков созыва первых двух собраний кредиторов; утверждение таблицы требований кредиторов; рассмотрение заявлений управляющего о признании недействительными действий должника и иных лиц; рассмотрение жалоб кредиторов по требованиям, оспариваемым должником и пр.;

3. проверка плана преодоления  несостоятельности, поданного должником  или управляющим; утверждение  или отклонение данного плана  (п. 218 и 247 Положения Германии о  несостоятельности);

4. утверждение отчета  управляющего; назначение последнего собрания кредиторов; принятие решения о прекращении производства (Aufhebung des Verfahrens).

Судебная система Германии построена иначе, чем российская, что отражается на подведомственности дел о банкротстве (ср.: п. 1 ст. 29 ФЗ РФ). Дела о банкротстве рассматриваются участковыми судами Германии по месту нахождения коммерческого представительства должника или, в случае отсутствия такового, в соответствии с общими процессуальными положениями.

Немецкому законодательству известны так называемые требования из конкурсной массы (Masseverbindlichkeiten расходы производства, требования по обязательствам, возникших в результате действий управляющих и пр. См. п. 53 и п. 209 Положения Германии о несостоятельности), подлежащие удовлетворению вне очереди, и конкурсные требования (они характеризуются как требования кредиторов по делу о банкротстве), которые удовлетворяются в соответствии с "планом преодоления несостоятельности". Одновременно вводится понятие последующих требований, которые удовлетворяются по рангу очередности (п. 39 Положения Германии о несостоятельности), большинство которых ранее относилось к требованиям, не подлежащим удовлетворению, в том числе относительно процентов по денежным обязательствам, начисляемым после открытия производства.

Новое Положение Германии о несостоятельности использует термин "план преодоления несостоятельности" (Insolvenzplan), который заменил "принудительное" и судебное мировое соглашения (п. 218 - 261). Наиболее наглядно это проявляется  при определении целей такого плана (в том числе распределения банкнотной массы между кредиторами, продажи предприятия или восстановления платежеспособности должника).

Новое Положение Германии о несостоятельности предусматривает, что после открытия производства управляющий обязан представить собранию кредиторов отчет об экономическом положении должника, внести предложения по поводу наиболее целесообразных путей удовлетворения требований кредиторов. На основании изданного отчета собрание кредиторов может поручить управляющему разработать план преодоления несостоятельности должника (п. 156). В случае принятия кредиторами такого плана в установленный срок и последующего согласия должника план представляется управляющим в суд.

План преодоления несостоятельности  в Германии может предусматривать меры, не отраженные в законодательных положениях, например, в отношении оценки имущества должника или порядка удовлетворения требований кредиторов. Иными словами, указанный план предусматривает усиление правовой автономии сторон.

Немецкие суды активно участвуют в разработке плана, в том числе производят его предварительную проверку (п. 231 Положения Германии о несостоятельности) и представляют план на обсуждение участникам примирительного производства.

По Положению Германии о несостоятельности план подлежит принятию кредиторами, при этом кредиторы подразделяются на различные группы в соответствии с их правовым положением и экономическими интересами (что устанавливается в плане). Голосование осуществляется по группам; для утверждения плана необходимо, чтобы в каждой группе проголосовало "за" большинство кредиторов, принимавших участие в голосовании, а сумма требований проголосовавших "за" составляла не менее половины совокупных требований голосовавших кредиторов.

В Германии решение о  подготовке плана принимается должником, собранием кредиторов или управляющим по собственной инициативе (п. 157 и 218 Положения Германии о несостоятельности).

Специальные правовые акты Германии о банкротстве выделяют особые виды производств, где речь идет о следующих трех случаях:

1. производство в отношении  физических лиц, не осуществляющих  самостоятельную предпринимательскую  деятельность или когда размер  их деятельности незначителен (п. 304-312 Положения Германии о несостоятельности;  дословно - "производство по делу о банкротстве потребителей")

2. Положение Германии  о несостоятельности устанавливает  возможность сохранения права  распоряжения имуществом и осуществления  управленческих функций за должником  на различных стадиях производства (так называемое "собственное  управление"), что представляется особенно целесообразным для малых и средних предприятий. В этом случае "собственное управление" разрешается судом на основании отдельного заявления должника или - в случае подачи заявления о признании должника банкротом со стороны кредитора - с согласия последнего (п. 270 Положения Германии о несостоятельности)

3. Немецкий законодатель  выделяет производство по делу  о банкротстве в случае принятия  наследства (п. 315 Положения Германии  о несостоятельности).

Законодательство Германии предусматривает возможность заключения мировой сделки по инициативе должника. Должник до момента объявления его несостоятельным подает соответствующее заявление в суд с просьбой начать дело о предотвращении конкурсного производства.  Заявление должно содержать предложение о мировом урегулировании,  о виде и способах предоставления обеспечения,  сведения о том, заключал ли должник в течение предшествующих пяти лет мировые соглашения о предотвращении или о прекращении конкурсного производства.  К заявлению прилагаются отчет о финансовом состоянии должника, поименный список кредиторов,  опись имущества.  Предложение должно содержать указание о том,  что кредиторы получат удовлетворение в размере не менее 35%  суммы долга.  В том случае,  если должник просит об отсрочке платежей более чем на год, долги должны погашаться не менее чем на 40%, а если испрашиваемая продолжительность отсрочки превышает 18 месяцев, то размер удовлетворения должен составлять более 40%.

Суд, в который подано заявление, назначает временного администратора и принимает меры по сохранности имущества должника. В случае принятия судом решения о начале процедуры мирового урегулирования,  он назначает администратора (постоянного)  и день проведения общего собрания кредиторов, которое должно состояться в течение месяца со дня открытия производства по мировому урегулированию.

Собрание кредиторов принимает решение о принятии или отклонении мировой сделки. Оно  считается принятым, если на него проголосовало  не менее 3/4 кредиторов (с учетом размера требований) и при наличии на нем большинства кредиторов.

После голосования на собрании суд в течение недели утверждает или отклоняет мировое  соглашение.  Утвержденное судом  мировое соглашение становится обязательным для всех кредиторов.  В случае отклонения судом мирового соглашения,  суд объявляет кредитора несостоятельным и открывает конкурсное производство.

Основными правовыми  источниками законодательства Великобритании о банкротстве являются следующие.

• Закон о несостоятельности от 1986 г.; Правила в отношении несостоятельности 1986 г.;
• Закон о дисквалификации директоров компании от 1986 г.

Оба эти закона вступили в силу 29 декабря 1986 г. В соответствии с законодательством Великобритании существует четыре типа процедур, применяемых по отношению к несостоятельным компаниям, либо в качестве средства предотвращения банкротства, либо в качестве способа организации ликвидации компаний.

1. Предотвращение банкротства:

1) добровольное соглашение  в соответствии с Частью I Закона о несостоятельности: в этой части содержатся положения, применяемые к случаям, когда представляется предложение о достижении компромиссного соглашения о погашении долгов компании или о схеме организации дел компании;

2) приказы о конкурсном управлении имуществом в соответствии с Частью II Закона о несостоятельности: в этой части содержатся положения, в соответствии с которыми суд может вынести приказ о конкурсном управлении имуществом в отношении компании, испытывающей финансовые трудности, и назначить администратора (administrator), который должен будет осуществлять управление компанией до тех пор, пока приказ остается в силе.

2. Ликвидация в широком  смысле:

1) управление конкурсной  массой в соответствии с Частью III Закона о несостоятельности; в этой части рассматриваются конкурсные управляющие имуществом, которых может назначить держатель любых долговых обязательств компании, которые обеспечены залогом нефиксированной части активов компании (floating charge);

2) ликвидация в узком  смысле слова в соответствии с Частями IV-VI Закона о банкротстве: в них содержатся положения, касающиеся добровольной ликвидации компаний или ликвидации компаний по решению суда.

Некоторые положения  Закона о несостоятельности применимы  к нескольким таким процедурам, хотя в деталях они могут различаться между собой.

Производство по банкротству  применяется к компаниям, которые  образованы и зарегистрированы в  соответствии с Законом о компаниях 1985 г. или любым другим Законом  о компаниях (от 1962 г., 1908 г., 1929 г., 1948-1983 гг.). Они также применяются к товариществам и физическим лицам.