Американские депозитарные расписки

 

 

 

 

 

СОДЕРЖАНИЕ

 

 

 

 

ВВЕДЕНИЕ 3

1 Понятие американской депозитарной расписки и ее преимущества 5

2 Эмиссия американских депозитарных расписок. Типы проектов эмиссии 10

3 Опыт применения американских депозитарных расписок российскими эмитентами 19

ЗАКЛЮЧЕНИЕ 22

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 24

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ВВЕДЕНИЕ

 

 

Любая иностранная компания, желающая продать свои ценные бумаги в Соединенных Штатах Америки, должна выбрать способ осуществления такого плана. Право США позволяет иностранному эмитенту.

Во-первых, выпустить свои ценные бумаги в Соединенных Штатах в форме «американских акций» («American shares»).

Во-вторых, участвовать в проекте американских депозитарных расписок.

Ценные бумаги иностранного эмитента, выпущенные в иной форме, не допускаются к обращению на фондовом рынке США.

Выпуск «американских акций» - самый  сложный и дорогостоящий для иностранной компании способ выхода на рынок Соединенных Штатов. Такой эмитент должен в полной мере отвечать требованиям американского права к регистрации эмиссии, раскрытию информации о компании, а также к уставному капиталу и финансовой отчетности. Первый способ часто используется голландскими компаниями, многие из которых предпочитают его выпуску депозитарных расписок.

Проекты выпуска депозитарных расписок отличают меньшие, по сравнению  с первым вариантом, (а в некоторых  случаях минимальные) требования к отчетности и регистрации, а также относительно невысокая цена их проведения. При этом в зависимости от типа проекта, возможна торговля ценными бумагами в форме депозитарных расписок не только на внебиржевом, но и на биржевом рынке США. Практика применения депозитарных расписок с каждым годом расширяется. Они активно используются зарубежными эмитентами при слияниях, приобретениях одними компаниями других, при изменении структуры капиталов компаний и даже для реструктуризации долговых обязательств государств.

Американские депозитарные расписки - выпущенный американским депозитарием сертификат, подтверждающий право собственности  на  определенное  количество  депозитарных  акций (американских депозитарных акций или глобальных депозитарных акций), которые, в свою очередь, представляют право собственности на определенное количество ценных бумаг иностранного частного эмитента.

Ряд российских компаний уже успешно  провел выпуск американских депозитарных расписок в США. Часть проектов еще не завершена. Многие эмитенты планируют проведение их в будущем. Главной проблемой потенциальных участников проектов депозитарных расписок является отсутствие в отечественной юридической и экономической литературе информации о депозитарных расписках и о продаже российских ценных бумаг посредством их выпуска. Тем видно, какую ценность имеет анализ обращения американских депозитарных расписок в Российской Федерации. И что данная проблема является наиболее значимой для нашей страны в современных условиях, - это очевидно и бесспорно. В этом и выражается актуальность темы настоящей работы.

Предметом исследования являются американские депозитарные расписки и их обращение в России.

Целью контрольной  работы является определение самого понятия американской депозитарной расписки, процедуры выпуска в обращение, регистрации и учета депозитарных расписок. В работе также особое внимание уделяется проблемам российского законодательства, вызывающих проблемы при выпуске депозитарных расписок, представляющих ценные бумаги российских компаний, а также приводится анализ текущей практики выпуска американских депозитарных расписок российскими эмитентами.

Поставленная  цель предполагает решение следующих  задач:

• дать определение американской депозитарной расписки, а также определить ее преимущества перед другими ценными бумагами;
• проследить этапы выпуска американских депозитарных расписок;
• изучить типы проектов эмиссии американских депозитарных расписок;
• рассмотреть опыт применения депозитарных расписок российскими эмитенетами.

Информационной  базой работы послужили труды следующих авторов: К.Ю. Ратиников, Дмитриев М.Н., Кошечкин С.А., а также экономические статьи в периодической печати.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1 Понятие  американской депозитарной расписки и ее преимущества

 

 

Под депозитарной распиской право США понимает «выпущенный американским депозитарием сертификат, подтверждающий право собственности  на  определенное  количество  депозитарных  акций (американских депозитарных акций или глобальных депозитарных акций), которые, в свою очередь, представляют право собственности на определенное количество ценных бумаг иностранного частного эмитента». Так, одна американская депозитарная расписка может подтверждать права на пятьдесят американских депозитарных акций, которые, в свою очередь, представляют право собственности на пятьсот акций иностранного частного эмитента. В данном примере на одну депозитарную акцию приходится десять иностранных акций.

На практике для обозначения  американской депозитарной расписки и американской депозитарной акции используется термин «американская депозитарная расписка». В данной работе термин «американские депозитарные расписки», в зависимости от того, идет ли речь о депозитарных расписках или о депозитарных акциях, подтверждаемых таким «сертификатом», будет обозначать либо первые, либо вторые. Термином «депозитарная расписка» обозначают как «американские депозитарные расписки» («american depositary receipt»), так и «глобальные депозитарные расписки» («global depositary receipt»). Разница между ними состоит в том, что американские депозитарные расписки продаются только на биржевом и внебиржевом рынках США, а глобальные депозитарные расписки могут продаваться вне Соединенных Штатов. Примером глобальных депозитарных расписок являются британские «American Master Global Depositary Receipt» и «European Master Global Depositary Receipt».

Трактование депозитарной расписки в  юридических документах США не было однозначным. Теория и практика права  ценных бумаг США во многом отлична  от таковой в странах континентальной системы. Американское право, также как и законодательство большинства стран Европы, относит к ценным бумагам акцию, облигацию, чек, вексель и другие аналогичные документы. Своеобразие заключается в том, что в Соединенных Штатах ценными бумагами также считаются права на природные ресурсы, инвестиционные контракты, опционы и т. д. То есть институты, которые континентальное право к таковым не относит.

По определению, данному  в Законах США «О ценных бумагах» и «Об обмене ценными бумагами», под ценной бумагой («security») признается, «если иное не следует из контекста закона»:

«...любая долговая расписка, акция, включая акции, купленные корпорацией, их эмитировавшей («treasury stock»), облигация, долговое обязательство, доказательство задолженности, сертификат, подтверждающий долю или участие в любом договоре, связанном с разделом прибыли, обеспечительный сертификат о трасте, оборотный пай, инвестиционный контракт, сертификат ценной бумаги в депозите, порционный неразделенный интерес в нефти, газе или других правах на минеральные ресурсы, любой опцион на продажу ценных бумаг, сделка с предварительной премией, опцион или право на любую ценную бумагу («security»), сертификат о депозите либо группа или категория ценных бумаг (включая любой материальный интерес), либо любые опционы на продажу, любые сделки с предварительной премией, опционы, или права на национальной фондовой бирже, связанные с иностранной валютой, либо, в целом, любой интерес или инструмент, традиционно известный, как ценная бумага, а также любое документарное подтверждение доли или участия, временный или постоянный сертификат, чек или гарантия прав на подписку или покупку любого из перечисленного».

Приведенное определение, также как  и перечень видов ценных бумаг, данный в статье 143 первой части Гражданского Кодекса Российской Федерации, не дает замкнутого списка видов ценных бумаг. Возможность признания ценными бумагами «любого интереса или института, традиционно известного как ценные бумаги», рассматривается правом Соединенных Штатов как «разрешение Конгрессом США судам или Комиссии дополнять перечень».

Законы США, в отличие  от российских, не содержат детальных  определений ценной бумаги и ее видов. В решении по делу Reves vs. Ernst & Yoopg федеральный Верховный Суд указал по этому поводу, что «Конгресс намеренно не создал все вмещающих определений, так как не желал предоставлять федеральную судебную защиту по каждому случаю мошенничества и злоупотреблений на рынке ценных бумаг» (оставляя такое право за штатами). В решении Верховного Суда США по делу Marine Bank сказано, что федеральная представительная власть «намеренно определила ценную бумагу (intentionally defined «security») в общих чертах», потому что «...хотела, чтобы это понятие могло вместить в себя практически любой вид инвестиций («investment»), который может быть продан, как имеющий имущественную ценность». Обобщая судебную практику, можно сделать вывод о том, что суды США признают ценными бумагами «любой инструмент, который продается пассивным инвесторам, не являющимся экспертами в конкретной сфере предпринимательской деятельности, и рассматривается сторонами договора или общественностью как ценная бумага, или, в случае с инвестиционными контрактами, обеспечивает возвращение инвестиций в зависимости от прибыли предприятия».

Раньше считалось, что американские депозитарные расписки и американские депозитарные акции являются ценными бумагами. С 1983 года Комиссия провела разграничение между ними. Она постановила, что депозитарная расписка, в отличие от представляемой ею депозитарной акции, не является ценной бумагой. По определению Комиссии, «... американская депозитарная расписка - это сертификат («physical certificate»), подтверждающий право на американские депозитарные акции (также как сертификат акции подтверждает права на акцию), в то время как американская депозитарная акция - это ценная бумага, представляющая право собственности («ownership interest») на депонированные иностранные ценные бумаги (также как акция представляет право на часть имущества корпорации)». Также Комиссия признает ценными бумагами представленные американскими депозитарными акциями ценные бумаги иностранного эмитента. Как результат, депозитарные акции и ценные бумаги иностранного эмитента регистрируются Комиссией.

Американские депозитарные акции  по своей природе напоминают российские безналично выпускаемые ценные бумаги. Под ними российское право понимает «форму выпуска ценных бумаг, при которой все ценные бумаги данного выпуска помещаются на хранение в депозитарий или у реестродержателя, а права по ценным бумагам отражаются в виде записи в учетном регистре депозитария или в регистрационном журнале peестродержателя».

Программы депозитарных расписок позволяют эмитентам:

1. Привлечь иностранный капитал для решения стратегических задач, стоящих перед компаниями.
2. В зависимости от конструкции проекта получить возможность продать свои ценные бумаги не только в США, но и на фондовых рынках других стран («global offering»), включая, если тип проекта это позволяет, допуск к листингу на фондовых биржах таких государств или котировку ценных бумаг на их внебиржевом рынке.
3. В зависимости от типа проекта, получить возможность:

- листинга своих ценных  бумаг на Нью-Йоркской Фондовой Бирже (the New York Stock Exchange (NYSE)), Американской Фондовой Бирже (American Stock Exchange (AMEX)) и на иных фондовых биржах США, в Автоматической Системе Котирования Национальной Ассоциации Дилеров Ценных Бумаг (the National Association of Securities Dealers, Inc.'s Automated Quotation System (NASDAQ));

- включить свои ценные  бумаги в Дисплейную службу Национальной Ассоциации Дилеров Ценных Бумаг (Over-the-Counter (OTC) и Bulletin Board Display Service of the National Association of Securities Dealers, Inc.) или в «розовые страницы» (the «pink sheets») Национального Бюро Котирования Коммерческого Клирингового Дома (Commerce Clearing House's National Quotation Bureau, Inc.).

4. Если эмитент планирует продавать свою продукцию на рынке США или на ином рынке, где осуществляется продажа его депозитарной расписки, - увеличить интерес к товарам компании за рубежом.
5. Поднять цену своих ценных бумаг на российском фондовом рынке (см. таблицу 1).

Таблица 1 - Увеличение цены ценных бумаг на внутреннем рынке с выпуском депозитарных расписок

Компания	Дата выпуска депозитарной расписки	Процент акций размещенных в депозитарных расписках	Увеличение цены на внутреннем рынке (с 1 января по 16 августа 2006 г)
АО «Мосэнерго»	9/05	23%	246%
АО «ЛУКойл»	12/05	18%	109%
АО «Северский трубный завод»	2/06	14%	132%
АО «Черногорнефть»	3/06	15%	37%
АО «Татнефть»	6/06	0,1% .	150%
АО «Торговый дом  «ГУМ»	6/06	8%	153%

 

Сделки инвесторов с  депозитарными расписками «происходят  в соответствии с правом США, в  порядке, аналогичном торговле американскими  ценными бумагами». Это проще и выгоднее как для продавца, так и для покупателя, и не требует долгой и сложной регистрации вне Соединенных Штатов. В то время как по законодательству страны эмитента, чтобы передать права на иностранную ценную бумагу на предъявителя («securities in a bearer form») не в форме депозитарной раписки по сделке, инвестор обязан: перевести сертификат или другое свидетельство своих прав на ценную бумагу в страну эмитента и зарегистрировать там такую передачу прав. Эта процедура, во-первых, отнимает много времени. Во-вторых, в некоторых странах за такие сделки сразу после их регистрации или до нее взимается налог на операции с ценными бумагами, что невыгодно для инвесторов. В-третьих, операции с указанными ценными бумагами, как правило, осуществляются в валюте страны эмитента, что часто неудобно для инвесторов. В-четвертых, «иностранное право часто налагает иные обременения на инвесторов», что осложняет совершение сделок.

Сделки с депозитарными  расписками на американском фондовом рынке осуществляются в долларах США, что приводит к отсутствию рисков финансирования при расчетах. Сам же расчет и клиринг происходит в привычной для американского инвестора форме - в течение трех банковских дней.

Возможность получения  дивидендов и управления предприятием. По иностранным ценным бумагам в  форме депозитарных расписок американский инвестор получает дивиденды (или проценты) через депозитария в долларах США. Также, в случае если инвестор владеет голосующими ценными бумагами, он участвует в собраниях акционеров, не покидая Соединенных Штатов, голосуя письменно. Получив результаты голосования от всех собственников депозитарных расписок, депозитарий направляет их в страну эмитента.