Правовое регулирование банковского кредитования

     Глава IV. Формы обеспечения возвратности кредита. 

     Возвратность  кредита представляет собой основополагающее свойство кредитных отношений, отличающее их от других видов экономических отношений, и на практике находит свое выражение в определенном механизме. Этот механизм базируется, с одной стороны, на экономических процессах, лежащих в основе возвратного движения кредита, с другой — на правовых отношениях кредитора и заемщика, вытекающих из их места в кредитной сделке.

     Экономическую основу возврата кредита  составляет кругооборот и оборот фондов участников воспроизводственного процесса, а также законы функционирования кредита. Однако наличие объективной экономической основы возврата кредита не означает автоматизм этого процесса. Только целенаправленное управление движением ссуженной стоимости позволяет обеспечить ее сохранность, эквивалентность отдаваемой взаймы и возвращаемой стоимости.

     Кредитная сделка предполагает возникновение  обязательства ссудополучателя вернуть соответствующий долг. Конкретная практика показывает, что наличие обязательства (в разных формах) еще не означает гарантии и своевременного возврата. Возникновение инфляционных процессов в экономике может вызывать обесценение суммы предоставленной ссуды, а ухудшение финансового состояния заемщика — нарушение сроков возврата кредита. Поэтому международный опыт деятельности банков выработал механизм организации возврата кредита, включающий: а) порядок погашения конкретной ссуды за счет выручки (дохода); б) юридическое закрепление ее порядка погашения в кредитном договоре; в) использование разнообразных форм обеспечения полноты и своевременности обратного движения ссуженной стоимости.

     Под формой обеспечения возвратности кредита следует понимать конкретный источник погашения имеющегося долга, юридическое оформление права кредитора на его использование, организацию контроля банка за достаточностью и приемлемостью данного источника²².

     В банковской практике источники погашения  ссуд подразделяются на первичные и вторичные. Первичным источником является выручка от реализации продукции, оказания услуг или доход, поступающий физическому лицу.

     Зарубежные  банкиры считают своим «золотым» правилом при рассмотрении возможности заключения кредитной сделки ориентироваться прежде всего на первичный источник. Поэтому в процессе изучения кредитной заявки основное внимание уделяется анализу денежных потоков клиента, перспективам развития отрасли и бизнеса данного клиента, состоянию отношений клиента с поставщиками и покупателями. Если у банка возникают сомнения относительно перспектив поступления ссудополучателю выручки (дохода), кредитная сделка не состоится.

     Чаще  на практике складывается ситуация, когда возникает определенный риск своевременного поступления выручки. Факторы риска могут быть связаны как с процессом производства или реализацией ценностей, так и состоянием расчетов с покупателями, изменением конъюнктуры рынка, сезонными колебаниями и т.д.

     Во  всех этих случаях возникает необходимость  иметь дополнительные гарантии возврата кредита, что требует изыскания  вторичных источников. К их числу относятся: залог имущества и прав, уступка требований и прав, гарантии и поручительства, страхование. Указанные формы обеспечения возвратности кредита оформляются специальными документами, имеющими юридическую силу и закрепляющими за кредитором определенный источник для погашения ссуды в случае отсутствия у заемщика средств при наступлении срока исполнения обязательства. Создание системы гарантий для кредитора (банка) своевременного возврата кредита приобретает в России особую актуальность в связи с неустойчивостью финансового состояния многих ссудополучателей, недостаточным опытом работы в рыночных условиях бизнесменов, банкиров, юристов.

     Залог имущества клиента является одной из распространенных форм обеспечения возвратности банковского кредита. Залог имущества регулируется ст.ст. 334 – 358 ГК и оформляется договором о залоге, подписанным двумя сторонами и подтверждающим право кредитора при неисполнении платежного обязательства заемщиком получить преимущественное удовлетворение претензий из стоимости заложенного имущества. В Гражданском кодексе Российской Федерации среди способов обеспечения исполнения обязательств занимает договор залога занимает центральное место. Правила ГК о договоре залога сегодня играют роль юридического средства, обеспечивающего конкурентоспособность российских юридических лиц на российском и международном рынке кредитов²³.

     Следует отметить, что залоговый кредитор обладает преимущественными правами  по удовлетворению требований за счет заложенного имущества, нежели другие кредиторы. Как известно, залогу присуще  наиболее характерное свойство вещных прав - право следования. Это означает, что право как бы следует за вещью и где бы и в чьей бы собственности ни находился предмет залога, он будет им являться до момента прекращения основного обязательства. В этом смысле заложенное имущество является обремененным залогом до исполнения основного обязательства. В статье 353 Гражданского кодекса указанный принцип следования получил дальнейшее развитие, в результате чего при любой форме перехода права собственности или права хозяйственного ведения на заложенное имущество от залогодателя к другому лицу право залогового кредита сохраняется, поскольку оно закреплено не в личности залогодержателя, а в заложенном имуществе. Исключение возможно в отношении конкретного объема прав и обязанностей по взаимному соглашению нового залогодателя и залогового кредитора²⁴.

     Закон Российской Федерации от 29 мая 1992 г. «О залоге» устанавливает, что предметом залога может быть всякое имущество, в том числе имущественные права (требования) за исключением требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом²⁵.

     Использование залога в практике организации кредитных  отношений предполагает наличие специального механизма его применения. Залоговый механизм есть процесс подготовки, заключения и исполнения договора о залоге. Залоговый механизм возникает в момент рассмотрения кредитной заявки как условие заключения кредитного договора. Он сопровождает весь период пользования ссудой. Реальное обращение к исполнению залогового механизма возникает на завершающей стадии движения кредита — погашении ссуды и лишь в отдельных случаях, когда клиент не может погасить ссуду выручкой или доходом.

     Центральное место в правовом содержании залогового механизма принадлежит определению права собственности, владения, распоряжения и пользования заложенным имуществом. Указанные вопросы в законодательстве различных стран решаются по-разному. В России правовая основа залогового механизма определена Законом «О залоге», в соответствии с которым:

     а) право собственности на заложенное имущество принадлежит заемщику;

     б) владение заемщиком заложенным имуществом может быть непосредственное и опосредствованное;

     в) залог может сопровождаться правом пользования предметами залога в соответствии с его назначением.

     Основными этапами реализации залогового механизма являются:

     • выбор предметов и видов залога;

     • осуществление оценки предметов  залога;

     • составление и исполнение договора о залоге;

     • порядок обращения взыскания на залог.

     В соответствии с законодательством  России договор о залоге должен отвечать определенным требованиям по форме  и содержанию. К форме договора о залоге предъявляются следующие требования.  Договор о залоге должен совершаться в письменной форме. Как правило, в российской практике составляется единый документ, подписанный двумя сторонами и скрепляемый печатями. Договор об ипотеке подлежит обязательному нотариальному удостоверению, а также подлежит регистрации в местных органах управления имуществом России. Договор об ипотеке государственной собственности считается действительным, если на нее дано разрешение местных органов Госкомимущества.

     Несоблюдение  указанных требований к форме  залога имущества или имущественных  прав залогодателя влечет его недействительность.

     К содержанию договора о залоге (основным его условиям) законодательством России предъявляются следующие требования:

     1. Отражение существа обеспеченного  залогом требования (обязательства), его размера и срока исполнения.

     2. Состав и стоимость заложенного  имущества.

     3. Вид залога, отражающий способ  владения и распоряжения заложенным имуществом.

     4. Права и обязанности сторон  применительно к видам залога. При закладе права и обязанности  сторон обусловлены передачей  заложенного имущества кредитору (банку). При твердом залоге, залоге товаров в обороте или переработке права и обязанности сторон зависят от особенностей соответствующего вида залога.

     5. Формы организации контроля за  соблюдением условий договора. Конкретные способы организации сторон за исполнением условий договора о залоге зависят от способа владения и распоряжения заложенным имуществом.

     Несмотря  на все свои преимущества, залог  имеет и существенные недостатки.

    1. Он не дает кредитору в большинстве  случаев уверенности в быстром и полном удовлетворении своих требований, поскольку обращение взыскания на предмет залога осуществляется чаще всего по решению суда. Затем следует процедура реализации, что требует значительных средств и времени.

    2. Поскольку неплательщиками кредитов обычно выступают организации, зарегистрированные в качестве недоимщиков по платежам в бюджет и внебюджетные фонды, при недостаточности денежных средств на их текущих и расчетных счетах удовлетворение предъявленных к должнику требований осуществляется в очередности, определяемой ст.855 ГК.

    3. Нередко одно и то же имущество  передается в залог неоднократно  и каждый последующий кредитор-залогодержатель  не знает о том, что его  обязательство обеспечивается залогом  имущества, уже ранее заложенного договором о залоге, что отрицательно сказывается на погашении долга банком (перед последующими залогодержателями).

    4. Зачастую предметом залога являются  неликвидные товары в обороте,  которые с изменением конъюнктуры  рынка не всегда продаются  либо продаются с убытком организациями-должниками, что приводит к несвоевременному возврату кредита или вовсе к его непогашению²⁶.

     В практике некоторых стран рыночной экономики в качестве форм обеспечения  возвратности кредита наиболее часто  применяются уступка (цессия) требований и передача права собственности.

     Уступка (цессия) — это документ заемщика (цедента), в котором он уступает свое требование (дебиторскую задолженность) кредитору (банку) в качестве обеспечения возврата кредита.

     Договор о цессии дополняет кредитный договор, создавая правовую основу для обеспечения возвратности полученной клиентом банка ссуды. Договор о цессии предусматривает переход к банку права получения денежных средств по уступленному требованию. Стоимость уступленного требования должна быть достаточной, чтобы погасить ссудную задолженность. Банк имеет право воспользоваться поступившей выручкой только для погашения выданного кредита и платы за него. Если по уступленному требованию поступает сумма денежных средств, превышающая задолженность по ссуде, то разница возвращается цеденту.

     На  практике используются два вида цессии: открытая и тихая. Открытая цессия предполагает сообщение должнику (покупателю цедента) об уступке требования. В этом случае должник погашает свое обязательство банку, а не заемщику банка (цеденту). При тихой цессии банк не сообщает третьему лицу об уступке требования, должник платит цеденту, а тот обязан передавать полученную сумму банку. Заемщик предпочитает тихую цессию, чтобы не подрывать свой авторитет. Но для банка тихая цессия связана с большим риском, так как, во-первых, средства по уступленным требованиям, находящиеся в других банках, могут поступить на счета заемщика; во-вторых, заемщик может уступать требование несколько раз; в-третьих, заемщик может уступать уже не существующие требования.

     Для того чтобы движимое имущество могло  быть в пользовании заемщика и  в то же время служить гарантией  возврата кредита, используется передача права собственности на него кредитору в обеспечение имеющегося долга. Заемщик в данном случае несет ответственность за сохранность оставшихся в его пользовании ценностей и не имеет права самостоятельного распоряжения ими.

     В качестве объектов обеспечения ссуд могут выступать как отдельные  предметы (автомашина), так и группа предметов, находящихся на одном складе или цехе (товары, запасы материалов, полуфабрикатов).

     Банк  при заключении договора о передаче права собственности в обеспечение  имеющегося долга должен удостовериться, что заемщик действительно является собственником конкретных ценностей. Однако эта проверка не уменьшает большого риска, который сопровождает передачу права собственности. Кредитор во многом зависит от честности заемщика, у которого находится объект обеспечения ссуды. В целях уменьшения риска банки осторожно подходят к определению размера обеспечения, в связи с чем максимальная сумма кредита составляет 20—50% их стоимости.