Понятие, свойства и виды доказательств

 

1. Доказательство должно  быть получено надлежащим субъектом,  т.е. лицом правомочным осуществлять  процессуальные действия.

2. Доказательства должны  быть получены из надлежащего  источника (сведений, информации), составляющих  содержание доказательства.

3. Надлежащее процессуальное  действие, используемое для получения  доказательства.

4. Надлежащий порядок процессуального  действия (судебного либо следственного).

1. Надлежащий субъект,  правомочный собирать доказательства:

Как уже указывалось выше, в Уголовно-процессуальном кодексе  указан исчерпывающий перечень лиц, уполномоченных собирать доказательства: следователь, дознаватель, прокурор, суд, защитник.

Поэтому по уголовному делу могут быть исключены протоколы  следственных действий, если:

– нет постановления о  принятии дела к своему производству;

– нет постановления о  создании следственной группы, при  её наличии;

– нет постановления о  передаче дела другому органу расследования;

– нет отдельного поручения  другому следователю или органу дознания на производство следственного  действия (действий);

– деятельность органов расследования  осуществлялась без возбуждения  уголовного дела;

– доследственная проверка по уголовному делу проводилась свыше 2-х месяцев, либо отсутствуют утвержденные рапорта о продлении сроков доследственной проверки;

– имели место нарушения  правил подследственности, либо подсудности по уголовному  делу.

2. Получение доказательств  из ненадлежащего источника:

– лицо в силу своих физических или психических недостатков  не способно правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для  дела и правильно о них свидетельствовать;

– лицо не может указать  источник своей осведомленности;

– несовершеннолетнее лицо допрашивалось без законного  представителя;

– несовершеннолетнее лицо, не достигшее 14 лет, допрашивалось без  педагога;

– близкие родственники подозреваемого, обвиняемого не предупреждались  по ст. 77 Конституции Республики Казахстан  о праве отказа от дачи показаний;

– в качестве свидетеля  допрошено лицо, задержанное по подозрению в совершении преступления;

– следователь не удостоверился  в личности свидетеля или потерпевшего;

– сведения (показания) допрашиваемых  лиц содержатся в объяснениях, письменных заявлениях (в том числе заверенных нотариусом), тогда как единственно  приемлемой УПК формой фиксации показаний  является протокол допроса.

3. Заключение эксперта  является недопустимым:

– подлежит отводу в виду обнаружившейся некомпетентности;

– вышел за пределы своих  специальных знаний;

– не предупреждался об уголовной  ответственности за дачу заведомо ложного  заключения;

– участвовал в деле в  качестве специалиста, либо ранее проводил ревизию, либо иным образом заинтересован в исходе дела.

4. Получение доказательства  ненадлежащим процессуальным действием.

Доказательства подлежат исключению как недопустимые если:

– протоколы изъятия, оформленны вместо протокола обыска;

– протоколы добровольной выдачи, оформленны вместо протокола выемки;

– протоколы проверки и  уточнения показаний на месте, оформленны вместо протоколов осмотра с участием обвиняемого, подозреваемого, свидетеля, либо вместо протоколов следственного эксперимента;

– медицинские справки  об осмотре обвиняемых, подозреваемых  потерпевших и свидетелей вместо протокола медицинского освидетельствования;

– чистосердечные признания, вместо явки с повинной;

– расшифровки аудиозаписей, произведенных следователем с указанием  принадлежности голосов, вместо фоноскопической  экспертизы (по делам о вымогательстве, взятке);

– все доказательства, собранные  за период  административного ареста, оформленного вместо протокола задержания в порядке ст. 132 УПК Республики Казахстан.

5. Не надлежащий  порядок проведения процессуального  действия, в результате которого  получено доказательство:

– предварительное расследование  производилось без возбуждения  уголовного дела;

– следственные действия производились  после прекращения уголовного дела, его приостановления,

– отсутствует санкция  прокурора или суда на проведение соответствующего следственного действия или меры уголовно-процессуального  принуждения;

– отсутствует безотлагательность, дающая возможность органу расследования  на проведение процессуальных действий без санкции суда или прокурора;  

– очная ставка проводится между двумя ранее не допрошенными лицами;

– приобщению к делу вещественного  доказательства, должен предшествовать его осмотр и признание таковым;

– опознающие предварительно не были допрошены об обстоятельствах, при которых они наблюдали  соответствующее лицо или предмет, и о его приметах и особенностях по которым могут его опознать;

– перед опознанием опознающему был показан опознаваемый, либо его фотография (паспорт), при опознании использовались статисты внешне не похожие на опознаваемого, либо проведено повторное опознание;

– процедура опознания  подменена предъявлением фотографии опознаваемого во время допроса;

– в протоколе следственного  действия имеются изменения, дополнения, исправления, не оговоренные составителем протокола и не удостоверенные подписями  всех участников следственного действия;

– при рассмотрении дела в суде были нарушены принципы гласности, непосредственности, устности и непрерывности  судебного разбирательства.

6. Нарушение права  на защиту, влекущих исключение  из числа доказательств:

– допрос подозреваемого в  качестве свидетеля;

– допрос подозреваемого и  обвиняемого без адвоката (если подозреваемый  «отказался» от защитника, то должна быть запись фамилии адвоката, конкретно  от кого, и адвокат должен быть предоставлен реально).

– допрос, полученный с применением пыток, угроз, применения физического или психического насилия, унижения человеческого достоинства;

– вынужденная «явка с  повинной»;

– производство следственных действий без разъяснения прав;

– не предоставление переводчика;

– привод обвиняемого в  ночное время.

7. Нарушения связанные с оформлением доказательств:

– отсутствие в протоколе  следственного действия подписи  кого либо из участников следственного действия;

– отсутствие печати учреждения на заключении экспертизы, на официальном  ответе;

– отсутствие указания на время, место и установочные данные допрашиваемого, либо участника следственного действия, а также сведений о лице, производившем  это следственное действие;

– отсутствие сведений о  способе упаковки вещественных доказательств, изъятых на месте происшествия или  направленных на экспертизу;

– невручение копии протокола  обыска, выемки, наложения ареста на имущества;

– повестка вручена без  расписки.

8. Нарушения в  обвинительном заключении (дает  возможность критиковать его  в суде):

– подмена доказательственных фактов «умозаключениями» следователя  используя дежурные фразы (например, знал, предвидел, по заранее согласованному плану, заранее договорившись) не приводя при этом доказательств сказанного;

– показания обвиняемых, потерпевших, свидетелей указаны с  искажением смысла, добавлением фактов, о которых лица не свидетельствовали;

– цитирование показаний  производятся избирательно, с обвинительным  уклоном;

– доказательства приводятся списком без раскрытия их содержания с целью завуалировать отсутствие доказательств, либо их слабость и законность получения;

– в обвинительном заключении не указаны доводы обвиняемого в  свою защиту.

Вышеуказанный перечень нарушений, которые могут встречаться при  расследовании уголовного дела и  в ходе судебного следствия не является окончательным, а является лишь наиболее часто встречающимся. При заявлении ходатайства в  суде об исключении из числа доказательств, какого либо доказательства, необходимо иметь в виду, что вы вступаете  в процессуальный поединок со стороной обвинения. Победителем в этом процессуальном сражении, как правило выходит сильнейший, тот кто сумел обосновать законность и обоснованность своей позиции ссылаясь на конкретную норму права.

5. Порядок признания  доказательства недопустимым.

Вопросы о недопустимости доказательств решаются как на досудебной, так и в судебной стадии уголовного процесса. При этом, на досудебной стадии вопрос о недопустимости доказательства решается следователем, дознавателем и прокурором, а в суде – судьей. 

 

Расследуя преступление и  собирая доказательства, следователь  вправе дать отдельные поручения  органу дознания и другим следственным подразделениям, если необходимо провести следственные действия в другом районе. При получении доказательств  от другого субъекта и выявлении  следователем отступлений от требований уголовно-процессуального закона, последний обязан своим постановлением исключить недопустимые доказательства и принять меры к повторному проведению следственных действий. 

 

В ходе расследования, либо при  его окончании, ознакамливаясь с материалами уголовного дела, обвиняемый и его защитник, а также другие заинтересованные участники процесса вправе заявить ходатайство об исключении доказательств, полученных с нарушением закона. Если действительно будет установлено, что данные доказательства недопустимы, то следователь обязан своим постановлением исключить их и, если это возможно, принять все предусмотренные законом меры к устранению имеющихся нарушений. Если же по уголовному делу исчерпаны все возможности для собирания дополнительных доказательств, а имеющиеся в деле допустимые доказательства не дают оснований для достоверного вывода о виновности конкретного лица, следователь обязан прекратить уголовное дело в соответствии со ст. 37 ч. 2 УПК Республики Казахстан. 

 

Если по делу были исключены  недопустимые доказательства, то следователь  не может их отражать и делать на них ссылки в своем обвинительном  заключении.

В ходе досудебного производства исключить недопустимые доказательства вправе и прокурор, осуществляющий надзор за предварительным следствием и дознанием. 

 

Полномочия прокурора  на данной стадии регламентированы ст. 197 УПК Республики Казахстан. В частности, прокурор, проверяя законность полученных доказательств, вправе:

– дает письменные указания о производстве следственных действий;

– отменяет незаконные постановления дознавателя и следователя, а также начальников органа дознания и следственного отдела;

– в случаях неполноты следствия и дознания, а также установления допущенных нарушений законности в ходе следствия и дознания возвращает уголовное дело на дополнительное расследование либо прекращает его в полном объеме или в отношении конкретных лиц;

– изымает уголовное дело от органа дознания и передает органу предварительного следствия;

– принимает в свое производство уголовное дело и расследует его независимо от установленной УПК подследственности;

– рассматривает жалобы на действия и решения дознавателя и следователя, руководителей органов дознания и следствия;

– при обнаружении нарушения законности при производстве предварительного следствия, дознания отстраняет следователя, дознавателя от дальнейшего расследования уголовного дела;

–    осуществляет иные полномочия, предусмотренные законом.

- Установив, что доказательства  получены с нарушением закона, прокурор своим постановлением  исключает их из уголовного  дела.

Несмотря на то, что и  следователь, и прокурор на досудебной стадии могут исключить из уголовного дела недопустимые оказательства, однако эффективнее всего заявить ходатайство  о признании доказательств недопустимыми и исключении их из дела уже в суде. Поскольку суд, осуществляя правосудие, не заинтересован в исходе дела. 

 В суде ходатайство  о признании доказательства недопустимым  вправе заявить любой участник  процесса, защищающий свои или  представляемые права и интересы, а именно:

– подсудимый, его защитник, законный представитель,

– гражданский ответчик, его представитель,

– потерпевший, его представитель,

– гражданский истец, его  представитель,

– государственный обвинитель.  

 

В соответствии со ст. 343 УПК  Республики Казахстан, на подготовительной части главного судебного разбирательства, судья (председательствующий) обязан опросить стороны на предмет того, имеются  ли у них ходатайства об исключении из разбирательства материалов, недопустимых в качестве доказательств.

При решении вопроса о  допустимости доказательств могут  быть оглашены протоколы следственных действий и иные документы, имеющиеся  в деле и представленные сторонами. В необходимых случаях в качестве свидетелей допрашиваются любые  лица, которым что-либо известно об обстоятельствах производства следственных действий и нарушениях закона, допущенных в ходе предварительного расследования.

В этой связи, лицу, заявившему такое ходатайство, необходимо заранее  подготовить доводы в письменном виде, а также доказательства подтверждающие необходимость исключения конкретного  доказательства как недопустимого (например, справка о родственных  отношениях, которые освобождали  лицо от обязанности давать показания  в качестве свидетеля и т.п.). 

 Судья, выслушав мнение  остальных участников судебного  разбирательства, должен рассмотреть  каждое заявленное ходатайство,  удовлетворить его или вынести  мотивированное постановление об  отказе в удовлетворении ходатайства.