Участие адвоката в собирании доказательств по гражд делам

     Усиление  принципа состязательности как в  гражданском, так и в уголовном процессах в постсоветское время кардинальным образом изменило деятельность адвоката в судебном разбирательстве, особенно его деятельность по доказыванию. Основное бремя доказывания в гражданском и процессе законодателем возложено на стороны, суд лишь содействует им в получении доказательств и организует исследование доказательств непосредственно в судебном заседании. Ошибки, допущенные адвокатом в работе с доказательствами, способны привести к получению негативного для доверителя решения.

     Правила представления и исследования доказательств  в гражданском процессе определяющие правовое поле для работы адвоката с доказательствами, существенно  изменились с принятием нового ГПК  РФ в 2002 г. Основные перемены коснулись  объема полномочий субъектов доказывания, правил представления, исследования, оценки доказательств. В гражданском процессе расширен круг средств доказывания.

     Значительное  влияние на правила представления  и исследования доказательств в  современном гражданском процессе оказал закрепленный в ч. 3 ст. 123 Конституции РФ принцип состязательности.

     В гражданском процессе прежде всего  изменилась роль суда в доказывании. Было бы неверным утверждать, что суд  превратился в стороннего наблюдателя, независимого арбитра, не принимающего никакого участия в доказывании. Однако его полномочия по собиранию доказательств существенно сократились. Основное бремя доказывания обстоятельств дела возложено на стороны. Согласно ч. 1 ст. 57 ГПК РФ доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле.

     Суд не обязан собирать и представлять доказательства в подтверждение  обстоятельств, имеющих значение для  дела. Это означает, что суд по своей инициативе, без ходатайства  лица, участвующего в деле, не может  вызвать свидетеля, истребовать письменное или вещественное доказательство, аудио, видеозапись. Однако у суда сохранилось право по собственной инициативе назначить экспертизу при возникновении вопросов, требующих специальных знаний (ч. 1 ст. 79 ГПК РФ), а также направлять судебные поручения и назначать осмотр письменных или вещественных доказательств (ст. 58, 63 ГПК РФ).

     Предоставляя  суду полномочия по получению доказательств  в четко определенных законом  случаях, законодатель стремился, с  одной стороны, увеличить эффективность  деятельности суда по разрешению дел и сократить вероятность судебной ошибки, с другой - повысить предсказуемость действий участников процесса и последствий таких действий. Четкие правила доказывания позволяют адвокату планировать свои действия в суде и понимать, какой результат будет достигнут представлением того или иного доказательства.

     Участие суда в доказывании в современном  гражданском процессе сводится в  основном к осуществлению руководства  процессом доказывания и оказанию содействия в получении доказательств. Суд во время подготовки дела к судебному разбирательству определяет пределы доказывания, распределяет бремя доказывания (ч. 2 ст. 56 ГПК РФ). Кроме того, суд предварительно оценивает достаточность доказательств и при их недостаточности предлагает сторонам предоставить дополнительные доказательства (п. 2 ч. 1 ст. 150 ГПК РФ). Если лица, участвующие в деле, не могут самостоятельно получить доказательства, суд по их ходатайству вправе истребовать необходимое доказательство от лица, у которого оно находится (ст. 57 ГПК РФ).

      Вопрос о доказательствах уже появляется при подготовке судьей гражданских дел к судебному разбирательству, осуществляемую после принятия искового заявления. Согласно ст. 141 ГПК и п.2 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 14 апреля 1988 года N 2 “ О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству”, задачами подготовки, обязательной по каждому делу, являются:

1. уточнение обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела – это определение подлежащих доказыванию обстоятельств;
2. определение правоотношений сторон и закона, которым следует руководствоваться – это определение подлежащих применению норм материального и процессуального права;
3. разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле;
4. определение доказательств, которые каждая сторона должна предоставить в обоснование своих утверждений.

     Для выполнения перечисленных выше задач  судья выполняет процессуальные действия, установленные ст. 142 ГПК. В частности, судья вправе опрашивать истца и ответчика по существу дела, требования и возражения сторон, решать вопрос о вызове свидетелей в судебное заседание, назначать экспертов для проведения экспертизы, по просьбе сторон требовать от граждан и организаций письменные и вещественные доказательства и обязывать стороны представлять дополнительные доказательства по особенно сложным делам; в случаях, не терпящих отлагательства, производить с извещением лиц, участвующих в деле, осмотр на месте письменных и вещественных доказательств.

       С учетом ранее изложенных моментов по поводу построения стратегии и тактики представления доказательств, их отбора, на этом же этапе адвокату уже необходимо в практическом плане реализовывать свои теоретические задумки. Адвокат должен до мелочей просчитать, какие ходатайства необходимо заявить, для подтверждения каких обстоятельств могут быть вызваны свидетели, надо ли проводить экспертизу. На этом же этапе также следует предугадать действия противоположной стороны, соответствуют ли они ранним предположениям адвоката. Каждое действие должно быть взвешено, просчетов вообще недопустимо.

       У адвоката, как уже было сказано, должна быть конкретная программа действий по делу, особенно в части доказательств. Любой довод, любое утверждение в суде подлежит доказыванию. Поэтому все имеющиеся в резерве доказательства с максимальной точностью должны использоваться адвокатом при изложении своей позиции в интересах представляемой стороны. Нужно учитывать, что ситуация в процессе судебного разбирательства может координально измениться в худшую сторону, когда одни доказательства, на которые возлагались большие надежды, окажутся для суда неубедительными, и потребуется представление новых доказательств. Самое главное, по моему мнению, в этой ситуации требование – не растеряться, а действовать грамотно и решительно. Особое внимание следует обращать тогда, когда адвокат выступает на стороне ответчика – действия будут во многом зависеть от результатов ознакомления с делом, и, когда в деле предъявляется встречный иск, — здесь обе стороны одновременно являются и истцами, и ответчиками. Только высокая квалификация адвоката и прекрасная осведомленность в деле позволят успешно справляться со всеми могущими возникнуть неожиданностями. Отбор и оценка доказательств – целое искусство в гражданском процессе. Причем, каждая отдельная фраза - каждое отдельное дело. Как уже отмечалось, в ГПК доказательствам посвящена глава 6 и отдельные статьи в других главах. Но это общие правила для всего гражданского процесса. Наряду с вышеупомянутым, судебная практика выработала определенные рекомендации по средствам доказывания (видам доказательств) для отдельных категорий гражданских дел, позволяющим и судьям, и лицам, участвующим в деле, ориентироваться в этих вопросах. В частности, по делам:

1. О восстановлении на работе лица, уволенного по инициативе администрации – копии приказов о приеме на работу, о переводе и об увольнении, копия ходатайства в соответствующий выборный профсоюзный орган о даче согласия на увольнение, когда такое согласие необходимо (ст.35 КЗОТ РФ), копия протокола заседания и постановления профсоюзного комитета о согласии на увольнение, справки о среднем заработке истца и об окладе должностного лица, если оно привлекается как третье лицо на стороне ответчика (ст. 39 ГПК РСФСР). Необходимость в иных средствах доказывания зависит от оснований увольнения. Например, по делу о восстановлении на работе лица, уволенного по сокращению численности или штата работников, — выписки из штатных расписаний (до и после увольнения), документы о сокращении численности или штата работников, производственная характеристика лица; материалы, содержащие данные, которые в соответствии со ст. 34 КЗОТ могут создать для него преимущественное право на оставление на работе, а также доказательства, подтверждающие отказ истца от перевода на другую работу либо отсутствие у администрации возможности перевода работник, а с его согласия на другую работу, сведения о предупреждении работника об увольнении не менее чем за два месяца; о восстановлении на работе лица, уволенное за систематическое неисполнение без уважительных причин обязанностей, возложенных на него трудовым договорам или правилами внутреннего трудового распорядка, кроме доказательств, перечисленных в абзаце первом подпункта “а”, — документы о применении мер дисциплинарного или общественного взыскания (копий приказов, решений трудового коллектива и т.п.), а также материалы, послужившие основанием для наложения этих взысканий (докладные записки, объяснения и т.п.). Бремя доказывания наличия законного основания для увольнения и соблюдения установленного порядка увольнения по делам о восстановлении на работе лица, уволенного по инициативе администрации, лежит на ответчике.
2. О восстановлении на работе лиц, уволенных по собственному желанию или переведенных на другую работу, — копии приказов о приеме на работу, перемещениях и переводах, увольнении с работы, справка о среднем заработке истца (а в случае перевода – справки о заработке до и после перевода), об окладе должностного лица (если оно привлекается в качестве третьего лица на стороне ответчика по ст. 39 ГПК), заявление об увольнении.
3. О возмещении ущерба, причиненного предприятию, учреждению, организации работником при выполнении им трудовых обязанностей – должностные инструкции, определяющие трудовые функции ответчика, доказательства, подтверждающие факт причинения и размер ущерба, справки о заработной плате, семейном и материальном положении ответчика, а по делам о полном возмещении причиненного ущерба, кроме того, — копии договора о материальной ответственности, сличительные ведомости, акт ревизии, накладные, копии приговора и т.д.
4. По спорам, возникающим из брачно-семейных отношений: о взыскании с родителей средств на содержание детей – копии свидетельств о рождении детей, справки с места жительства о нахождении детей на иждивении истца, с места работы ответчика о его заработке и о том, не производится ли с него удержаний алиментов в пользу других лиц или в возмещение ущерба; о передаче на воспитание другому родителю или о возврате детей – акты обследования жилищных и бытовых условий каждого из родителей, заключения органов опеки и попечительства, данные, характеризующие отношение родителей к детям, а также поведение родителей по месту их работы и жительства; о восстановлении отцовства – копии свидетельств о рождении детей, справки органов местного самоуправления о совместном проживании сторон, переписка, денежные переводы, документы о получении посылок, выписки из биографии и личного дела ответчика, его ходатайства об устройстве детей истицы в детские учреждения и другие материалы, если они могут иметь значение для дела.
5. По жилищным спорам: о разделе жилой площади – копия лицевого счета, выписка из домовой книги, план жилого помещения и экспликация к нему; о разделе пая между разведенными супругами в доме жилищно-строительного кооператива – документы, подтверждающие время вступления в кооператив, установленный размер и сумму выплаченного пая, состав совместно проживающих с пайщиком членов семьи, план квартиры, копии свидетельств о регистрации и расторжении брака. Конечно, приведенный перечень не носит исчерпывающего характера, и предоставление доказательств зависит от каждого конкретного дела. Процесс доказывания фактов поистине сложен. Согласно ст. 50 ГПК, на каждой из сторон лежит обязанность доказывания тех обстоятельств, на которые имеет место ссылка как на основание своих требований и возражений. В соответствии с этой же статьей суд правомочен определять значимые для дела обстоятельства, какая из сторон должна их доказывать, какие дополнительные доказательства подлежат представлению. Суд также правомочен оказывать содействие стороне в случае возникновения затруднений при собирании доказательств. Иными словами, действует известная правовая формула: “Доказывает тот, кто утверждает”. Доказательства, добытые с нарушением установленного процессуального порядка, не имеют юридической силы. К моменту начала судебного разбирательства никакой путаницы в доказательствах быть не должно. Существует, по крайней мере, несколько правовых способов сбора доказательств при помощи суда: запрос суда для получения доказательств, истребование письменных и вещественных доказательств непосредственно от лиц, участвующих в деле или не участвующих в нем, назначение экспертов для производства экспертизы и т.д. В частности, допускается собирание доказательств в случае необходимости в другом районе или городе путем направления судом, рассматривающим дело, в адрес другого суда судебного поручения о производстве определенных процессуальных действий (ст. 51 ГПК). Причем, в определении о судебном поручении указываются сущность рассматриваемого дела, требующие выяснения обстоятельства и предоставления соответствующих доказательств.

     В соответствии со ст. ст. 57-59 ГПК, при  возникновении угрозы непредставления  или существенных затруднений в  представлении доказательств адвокат  может использовать вариант обращения  в суд с заявлением об обеспечении  этих доказательств. Этот механизм очень  важен, поскольку поможет предостеречь возможное уничтожение или сокрытие важных доказательств другой стороной. Рассмотрим на примерах отдельных видах доказательств непосредственное процессуальное участие адвоката в сборе, выявлении, оценке доказательств, остановившись на наиболее важных моментах:

     Объяснения  сторон и третьих  лиц.

     Согласно  ст. 60 ГПК, объяснения сторон и третьих  лиц об обстоятельствах, имеющих  значение для дела, подлежат проверке и оценки. Адвокату необходимо четко  установить, какие именно факты такие объяснения должны подтвердить. Следует учитывать, что только бесхитростное и объективное изложение фактов без какого-либо искажения действительных событий гарантирует успех и доброе отношение к позиции адвоката по отдельным моментам и в деле в целом со стороны суда. Тщательная подготовка адвоката к делу позволит избежать подтасовки фактов или лжи через объяснения сопредельной стороной. В процессе судебного разбирательства адвокату нужно оперативно обращать внимание суд на имеющие место обстоятельства такого рода в случае их наличия. Причем, позиция адвоката должна быть убедительна и категорична. На основе предельной эмоциональной сдержанности в подобной ситуации и по делу в целом в отношении своего оппонента следует максимально сосредоточиться и задавать субъектам, дающим неправдоподобные объяснения устного или письменного характера, вопросы, на которые они не смогут ответить вследствие неосведомленности о таких фактах, что вызовет у судьи сомнение в их достоверности.

     Свидетельские показания.

     Если адвокат является инициатором вызова свидетеля, то при ходатайстве об этом необходимо указать его фамилию, имя, отчество, место жительства, какие значимые для дела факты им могут быть установлены или значимые обстоятельства могут быть подтверждены. Следует учитывать, что, в соответствии со ст. 61 ГПК, в качестве свидетелей не могут быть вызваны и допрошены: 1) представители по гражданскому делу и защитники по уголовным делам – об обстоятельствах, которые стали известны в связи с исполнением обязанностей представителя или защитника; 2) лица, которые в силу своих физических или психических недостатков не способны правильно воспринимать факты или давать о них правильные показания. В остальных случаях свидетелем может быть любое лицо, которому могут быть известны какие-либо значимые для дела обстоятельства. Поэтому перед представлением свидетеля адвокату необходимо проверить факт отсутствия оснований для его отвода. Перед началом судебного рассмотрения дела адвокату целесообразно согласовать свою позицию в полном объеме со свидетелем. Это вовсе не означает тщательная конспирация лжи, просто и при правдоподобном изложении фактов могут возникать в силу различных обстоятельств противоречивые моменты и несогласованность в позиции адвоката и свидетеля. Наряду с вышеизложенным, адвокату следует разработать список вопросов с тщательной детализацией, которые им будут заданы свидетелю. Таким же образом, на мой взгляд, следует поступать и при допросе свидетеля, которого представляет в заседание другая сторона. “Правила задавания вопросов при допросе свидетелей: каждый вопрос имеет цель не задавать ненужных, прямых, наводящих вопросов (в т.ч. вопросов, могущих вызвать неблагоприятный ответ), цель допроса – установить факты, а не выяснить их мнение об этих фактах, продумать последовательность, не задавать вопросов, на которые получен благоприятный ответ, не предлагать нескольким свидетелям вопросов одной формы, ясность и корректность вопросов с выдержкой и спокойствием”. В любой ситуации необходимо добиться использования для укрепления своей позиции даже противоположных высказываний. Это помогут сделать задаваемые вопросы, запутывающие позицию представленного противоположной стороной свидетеля, обратив ее в свою пользу. В представлении этого вида доказательств происходит самая сложная интеллектуальная борьба сторон. Цель задавания вопросов свидетелю – уточнение, конкретизация, устранение пробелов и противоречий в показаниях.

     Письменные  доказательства.

     Это документы, акты, письма делового и  личного характера, содержащие сведения о значимых для дела обстоятельствах. На практике это – наиболее используемый вид доказательств. По форме письменные доказательства бывают в простой письменной и нотариальной. Адвокату необходимо иметь в виду, что по этому виду доказательств еще до начала судебного разбирательства должна сформироваться четкая позиция. Если адвокат выступает на стороне ответчика, ему нужно предварительно внимательно ознакомиться с материалами дела с целью установления представленных другой стороной письменных доказательств и выработать свои контраргументы по каждому из них. Согласно ст. 64 ГПК, при ходатайстве об истребовании письменных доказательств суду необходимо обозначить это конкретное доказательство, указать о препятствующих самостоятельному их получению причинах, основания нахождения их у определенного лица или организации. При защите интересов истца, как во всех стадиях гражданского процесса, так и здесь особенно адвокат должен учитывать потенциальные возможности ответчика. Следует помнить о возможности фальсификации письменных доказательств, поэтому в Гражданском процессуальном кодексе предусмотрен механизм ст. 177 ГПК, позволяющий стороне сделать при необходимости заявление о подложности представленных документов, что повлечет проверку этого факта судом и наложение ответственности в случае установления такого факта на лицо, предъявившее их.

     Вещественные  доказательства.

     Это предметы, могущие служить средством  установления значимых для дела обстоятельств. Сторона, представляющая такое доказательство или заявляющая ходатайство об его истребовании, указывает, какие значимые для дела обстоятельства будут устанавливать такие доказательства. В ходатайстве сторона указывает описание вещи, препятствующие ее получению самостоятельным образом причины, основания предположения нахождения данной вещи у конкретного лица или организации (ст. 69 ГПК). Стратегия поведения адвоката здесь аналогична той же, как и при предоставлении письменных доказательств. Особенностью здесь является процесс хранения этого вида доказательств с гарантированным сохранением их целостности и неизменностью вида и немедленным осмотром судом доказательств, подвергающихся быстрой порче. Исследование адвокатом, наряду с другими лицами, участвующими в деле, в первую очередь судом в процессе судебного разбирательства письменных и вещественных доказательств состоит во всеобъемлющем ознакомлении со всеми представляемыми предметами, вещами, документами и т.д., в их обследовании, выявлении значимых моментов для объективного рассмотрения дела по существу. Адвокату заранее необходимо подумать о целесообразности представления вещественных доказательств в суд и их значении для дела. При исследовании вышеуказанных доказательств адвокату также предоставляются процессуальные права и возможности обращать внимание суда на значимые с его точки зрения моменты, имеющие значение для дела. И те, и другие доказательства, которые невозможно предоставить в суд, исследуются по месту их нахождения, о чем выносится соответствующее определение.