Участие адвоката в собирании доказательств по гражд делам

align="justify">     - неисполнение либо ненадлежащее  исполнение адвокатом своих профессиональных  обязанностей перед доверителем,  а также неисполнение решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции;

     - вступление в законную силу приговора суда о признании адвоката виновным в совершении умышленного преступления;

     - установление недостоверности сведений, представленных в квалификационную комиссию.

     Решение о прекращении статуса адвоката принимает совет адвокатской палаты того субъекта РФ, в региональный реестр которого внесены сведения об этом адвокате. Это решение может быть обжаловано в суд.

     Территориальный орган юстиции, располагающий сведениями об обстоятельствах, являющихся основаниями  для прекращения статуса адвоката, направляет представление о прекращении статуса адвоката в адвокатскую палату. Если совет адвокатской палаты в месячный срок со дня поступления соответствующего представления не принял решение о прекращении статуса адвоката в отношении данного лица, территориальный орган юстиции вправе обратиться в суд с заявлением о прекращении статуса адвоката.

     Ответственность в виде прекращения статуса адвоката близка по своей природе к дисциплинарной, поскольку налагается, за редким исключением, не судом, а органами адвокатского сообщества.

     Адвокат несет также гражданско-правовую ответственность перед доверителем  в соответствии с действующим  законодательством. Статья 19 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре предусматривает возможность страхования риска ответственности адвоката. Он осуществляет страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности за нарушение условий заключенного с доверителем соглашения об оказании юридической помощи.

     Установление  ответственности адвокатов за соответствие осуществляемой ими адвокатской деятельности требованиям законодательства служит реальным стимулом надлежащего исполнения ими своих обязанностей и действенной гарантией полного и точного соблюдения прав и охраняемых законом интересов граждан, юридических лиц, государства и общества при осуществлении адвокатской деятельности.

     Уголовная ответственность адвоката в случае совершения им преступления наступает при соблюдении определенных условий, которые могут быть отнесены к понятию юридического иммунитета, или, как это обозначено в УПК РФ, к особенностям производства по уголовным делам в отношении отдельных категорий лиц. Уголовное дело в отношении адвоката может быть возбуждено не иначе, как прокурором с согласия судьи районного суда по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления (п.10 ст.448 УПК РФ).

     11. И, наконец, одиннадцатый признак адвокатской деятельности - это ее некоммерческий характер.

     В соответствии с п.2 ст.1 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре адвокатская деятельность не является предпринимательской, т.е. не имеет коммерческого характера и не преследует цели извлечения прибыли.

     Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения, заключаемого между адвокатом  и доверителем.

     Адвокат выступает в качестве представителя  или защитника доверителя в судопроизводстве, а также представляет его интересы в органах государственной власти и местного самоуправления, в отношениях с физическими лицами только на основании договора поручения. Иные виды юридической помощи адвокат предоставляет по договору возмездного оказания услуг. Вопросы заключения и расторжения соглашения об оказании юридической помощи регулируются ГК РФ с изъятиями, предусмотренными Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре.

     В силу прямого указания этого Закона существенными условиями соглашения между адвокатом и доверителем  являются:

     1) указание адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также его (их) принадлежности к адвокатскому образованию и адвокатской палате;

     2) предмет поручения;

     3) условия выплаты доверителем  вознаграждения за оказываемую  юридическую помощь;

     4) порядок и размер компенсации  расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения;

     5) размер и характер ответственности  адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.

     Право адвоката на вознаграждение и компенсацию  расходов, связанных с исполнением поручения, не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то доверителя.

     Несмотря  на то, что деятельность адвоката имеет  некоторые сходные признаки с предпринимательской деятельностью (ее осуществление на основании соглашения с доверителем; определение размера вознаграждения по соглашению сторон; осуществление адвокатской деятельности под собственную гражданско-правовую ответственность адвоката), адвокатская деятельность не может считаться коммерческой, поскольку это противоречит самой ее сущности как публичной деятельности, осуществляемой в целях защиты прав, свобод и интересов физических и юридических лиц, общества и государства. Адвокатская деятельность, правоохранительная по своей сути, невозможна на условиях частноправовых отношений, так как она реализуется в рамках публичных правоотношений, лишенных коммерческого характера.

     Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре в то же время содержит ряд положений, подчеркивающих непредпринимательский характер адвокатской деятельности.

     Во-первых, вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, не являются доходом, прибылью адвоката, поступающей в полное его распоряжение. Они подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением. За счет получаемого вознаграждения адвокат отчисляет средства на общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов или соответствующего адвокатского образования; на страхование профессиональной ответственности, на иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.

     Во-вторых, в случаях, определенных законодательством, возможно оказание юридической помощи адвокатом гражданам РФ бесплатно. Размер вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия, прокурора или суда, и порядок компенсации адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам РФ бесплатно, устанавливаются Правительством РФ. Размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого в этих случаях адвокату за счет средств адвокатской палаты, определяется ежегодно собранием (конференцией) адвокатов.

     Все рассмотренные признаки адвокатской  деятельности взаимно дополняют  друг друга и при ее характеристике должны рассматриваться в комплексе, в неразрывном единстве. Только совокупность всех этих признаков позволяет считать деятельность адвокатской.

     Стоит обратить внимание на то, что зачастую полномочия, данные адвокатам в соответствии с законодательством, могут выполнять  и иные лица при осуществлении  ими своей профессиональной деятельности. Речь в данном случае идет о сотрудниках юридических фирм, бюро и центров, оказывающих правовые услуги гражданам и юридическим лицам, о юрисконсультах предприятий и организаций и т.д. Является ли осуществляемая ими деятельность адвокатской? Ведь они вправе давать справки и консультации по правовым вопросам, представительствовать в суде. Ответ на данный вопрос содержит Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре. В силу прямого указания п.3 ст.1 указанного Закона не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая: работниками юридических служб юридических лиц, а также работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления; участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями; нотариусами, патентными поверенными, за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат, либо другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности. Не осуществляют адвокатскую деятельность также органы и лица, которые представительствуют в силу закона.

     То, что деятельность вышеуказанных  лиц не может считаться адвокатской, вполне обоснованно, поскольку при ее осуществлении данными липами не соблюдается ряд признаков адвокатской деятельности: профессионализм, независимость, исключительный характер (поскольку указанные лица продолжают осуществлять свою основную деятельность). 

1.2. Участие адвоката  в гражданском  процессе   

     Деятельности адвоката-представителя в российском гражданском судопроизводстве присущи многие особенности, обусловленные организационно-правовым и процессуально-правовым положением адвоката. Первого рода особенности обусловлены положением адвоката как члена адвокатского образования, а вторые - его статусом как субъекта, участника гражданского процесса. Новое российское законодательство дает ответ на вопрос о том, кто есть адвокат. "Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность", - гласит ч. 1 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре. В данной норме закреплены два важных требования, связанные с личностью и профессионализмом адвоката. 
С одной стороны, он должен быть профессионально образован, подготовлен к выполнению своих публично-правовых ролей, в том числе и такой, как представительство в гражданском судопроизводстве. С другой стороны, данное обстоятельство позволяет соответствующему лицу приобрести статус адвоката, дающий право осуществлять адвокатскую деятельность, естественно, и по гражданским делам. В совокупности рассматриваемые личностные и профессиональные качества выделяют адвоката из среды субъектов, по закону имеющих право быть представителями сторон, третьих лиц в гражданском процессе. И еще одно важное качество, отличающее адвоката от иных лиц, которым закон предоставляет возможность осуществлять представительство: адвокат является независимым советником по правовым вопросам (ч. 1 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Особым образом эта публично-правовая роль адвоката проявляется в его деятельности по представительству по гражданским делам, где он зависит от доверителя как его процессуальный представитель, но сохраняет полную независимость как советник стороны, третьего лица по правовым вопросам. При этом адвокат-представитель действует в соответствии с законом, по своему внутреннему убеждению, руководствуясь принципами и нормами адвокатской этики. Закон, определяя деятельностный аспект ролевых функций адвоката, одновременно отмежевал от адвокатской деятельности все иные виды деятельности, связанные с оказанием юридических услуг. Так, п. 3 ст. 1 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре предусматривает, что не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая: работниками юридических служб юридических лиц, а также работниками органов государственной власти и местного самоуправления; участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями; нотариусами, патентными агентами, за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат. 
Отсюда следует, что, во-первых, закон признает адвокатской деятельностью деятельность не всяких лиц, а только состоящих в корпорации адвокатов и осуществляющих свою профессиональную деятельность в адвокатских образованиях, перечисленных в ст. 20 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре: адвокатском кабинете, адвокатском бюро, коллегии адвокатов, юридической консультации. Во-вторых, адвокатская деятельность по оказанию юридической помощи - это тоже разновидность юридического сервиса, юридических услуг. Законодатель выделил их в самостоятельную группу (вид) и разрешает оказывать адвокатам во всех сферах судопроизводства: конституционного, гражданского, административного, уголовного.

     В связи с этими регламентациями  в качестве представителя сторон, третьих лиц в гражданском  процессе смогут участвовать не все  субъекты, оказывающие юридические  услуги, а лишь те из них, которые приобрели статус адвоката и на данной основе вправе заниматься адвокатской деятельностью, оказывать весь спектр юридической помощи, разрешенный Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". В-третьих, Закон закрепляет монополию и приоритет адвокатской деятельности как по сферам, так и по видам деятельности. Последние Закон заметно существенно расширил, включив в них и такие новые виды адвокатской деятельности, как участие в качестве представителя доверителя в третейском суде, международном коммерческом арбитраже, участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, в налоговых правоотношениях. Несмотря на то что концептуальные положения о судебной реформе акцентировали внимание на пагубности монополии в сфере оказания юридической помощи населению, спустя десятилетие новое законодательство о российской адвокатуре урегулировало данный вопрос по-иному. На наш взгляд, это вполне соответствует современной правовой действительности. 
В-четвертых, все анализируемые предписания Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре, ее приоритетах не оставляют сомнений в том, что законодательная власть Российской Федерации уверенно прокладывает нормативный курс на повышение престижа адвокатской деятельности в сфере оказания квалифицированной юридической помощи. И это вполне естественно, если иметь в виду, что адвокатура и адвокаты являются гарантами прав, свобод и законных интересов человека и гражданина в различных сферах судопроизводства, кардинально реформированного в последнее время. В первую очередь это относится к гражданскому и уголовному судопроизводству, то есть к подавляющему большинству конституционных видов судопроизводства в Российской Федерации. 
Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре предоставил адвокату целый ряд очень важных процессуальных прав: собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи; опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией по делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; собирать и представлять документы, которые могут быть признаны доказательствами по делу; на договорной основе привлекать специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи; фиксировать информацию, в том числе с помощью технических средств, содержащуюся в материалах дела, по которому он участвует в качестве представителя. 
Наряду с этим в отношении адвоката как особого субъекта представительства в российском гражданском процессе закон устанавливает различные правовые запреты. Так, адвокат не вправе: принять от лица, обратившегося за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер; принять поручение на оказание юридической помощи, если он имеет интерес по делу, отличный от интереса доверителя; принять поручение на оказание юридической помощи, если он участвовал в деле в качестве судьи, арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста или является по делу свидетелем, потерпевшим; участвовать в деле лиц, с которыми состоит в родственных или семейных отношениях и наделенных в силу своего должностного положения полномочиями расследовать или рассматривать конкретное дело; занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, кроме одного случая, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя; без согласия доверителя разглашать сведения, сообщенные ему последним, в связи с оказанием юридической помощи.