Создание юридического лица

     В уставе потребительского общества, помимо прочего, должны быть определены порядок  вступления в потребительское общество; порядок выхода пайщиков из потребительского общества, в том числе порядок  выдачи и размер, состав и порядок  внесения паевых взносов, ответственность  за нарушение обязательств по внесению паевых взносов; порядок покрытия пайщикам убытков, понесенных потребительским  обществом; порядок реорганизации  и ликвидации потребительского общества. Кроме того, может быть предусмотрено, что для граждан, не имеющих самостоятельного заработка, а также для граждан, получающих только государственные пособия, пенсию или стипендию, общее собрание потребительского общества вправе устанавливать меньший размер паевого взноса, нежели для остальных пайщиков³.

     Религиозная организация действует на основании  устава, который утверждается ее учредителями или централизованной религиозной  организацией и должен отвечать требованиям российского гражданского законодательства. В уставе такого юридического лица указываются вид религиозной организации, вероисповедание и в случае принадлежности к существующей централизованной религиозной организации – ее наименование; цели, задачи и основные формы деятельности; порядок создания и прекращения деятельности; источники образования денежных средств и иного имущества организации; порядок распоряжения имуществом в случае прекращения деятельности; другие сведения.

     Устав фонда также должен включать: указания об органах фонда, в том числе  о попечительском совете, осуществляющем надзор за деятельностью фонда; о  порядке назначения должностных  лиц фонда и их освобождения; о  судьбе имущества фонда в случае его ликвидации. Устав может быть изменен органами фонда, если в нем  предусмотрена возможность его  изменения в таком порядке. Если сохранение устава в неизменном виде влечет за собой последствия, которые  невозможно было предвидеть при учреждении фонда, а возможность изменения  устава в нем не предусмотрена  либо устав не изменяется уполномоченными  лицами, право внесения изменений  принадлежит суду по заявлению органов  фонда или органа, уполномоченного  осуществлять надзор за его деятельностью.

     Устав является единственным учредительным  документом и для автономного  учреждения. Он должен содержать указание на характер его деятельности, а  также на собственника его имущества; сведения об органе, осуществляющем функции  и полномочия учредителя автономного  учреждения; исчерпывающий перечень видов деятельности, которые автономное учреждение вправе осуществлять в соответствии с целями, для достижения которых  оно создано; иные сведения.

     Одной из задач первого подготовительного  этапа создания субъекта предпринимательства  является выбор его фирменного наименования и определение места нахождения. К сожалению, в Российской Федерации отсутствуют правила, устанавливающие поиск избираемого учредителями фирменного наименования на новизну. В соответствии со ст. 51 ГК РФ им нормами Закона о регистрации юридических лиц фирменное наименование включается в единый реестр юридических лиц, являющийся федеральным информационным ресурсом, что, однако, не исключает существование огромного числа юридических лиц, имеющие одинаковые фирменные наименования. Ранее, когда регистрация осуществлялась не налоговыми органами, а органами местного самоуправления, последние зачастую устанавливали свои собственные критерии определения оригинальности, новизны фирменных наименований. Вместе с тем необходимо иметь ввиду, что в течение последних нескольких лет арбитражными судами сформирована определенная практика, позволяющая запрещать использование фирменного наименования, идентичного или схожего до степени смешения с ранее зарегистрированным другой организацией, осуществляющей деятельность на той же территории или в той же сфере предпринимательства.

     Соответственно  при избрании того или иного фирменного наименования следует произвести анализ рынка и убедиться в отсутствии субъекта предпринимательства с  идентичным (схожим до степени смешения) фирменным наименованием. Требования о содержании фирменного наименования установлены Гражданским кодексом и в большей степени законами об отдельных видах юридических  лиц. Так, ст. 54 ГК РФ предусматривает обязательное указание в фирменном наименовании на организационно-правовую форму организации, причем в отдельных случаях, установленных специальными законами, с использованием строго определенных терминов – «общество с ограниченной ответственностью» для обществ с ограниченной ответственностью, «муниципальное предприятие» для унитарных предприятий, находящихся в собственности муниципального образования, и т.д.

     В соответствии с п. 2 ст. 54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, которая осуществляется в свою очередь по месту нахождения его исполнительного органа. По месту нахождения субъекта предпринимательства с ним осуществляется связь; кроме того в отдельных случаях место исполнения гражданско-правового обязательства определяется местом нахождения организации.

     На  второй стадии создания субъекта предпринимательства  проводится учредительное собрание, на повестку которого выносятся следующие  вопросы: создание организации, утверждение  устава и (или) заключение учредительного договора либо договора о создании; избрание единоличного исполнительного  органа, членов коллегиальных органов  создаваемого юридического лица; определение  лица, которому будет поручено осуществлять действия по государственной регистрации  субъекта предпринимательства.

     На  собрании учредителей ведется протокол. Протокол собрания учредителей рекомендуется  готовить в не менее 3-х экземпляров, один из которых представляется на регистрацию вместе с остальными документами.

     Учредительное собрание не проводится, если у организации  всего один учредитель. 

Учредительные документы юридического лица 

    Из  перечисленных этапов создания предпринимательской  организации наиболее трудоемкими  и ответственными являются этапы  составления учредительных документов и государственная регистрация. Порядок их проведения регламентирован  ст. 51 - 54 ГК РФ.

    Статья 52 ГК РФ гласит:

    1. Юридическое лицо действует на  основании устава, либо учредительного  договора и устава, либо только  учредительного договора. В случаях,  предусмотренных законом, юридическое  лицо, не являющееся коммерческой  организацией, может действовать  на основании общего положения  об организациях данного вида.

    Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

    Юридическое лицо, созданное в соответствии с  настоящим Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного  этим учредителем.

    2. В учредительных документах юридического  лица должны определяться наименование  юридического лица, место его  нахождения, порядок управления  деятельностью юридического лица, а также содержаться другие  сведения, предусмотренные законом  для юридических лиц соответствующего  вида. В учредительных документах  некоммерческих организаций и  унитарных предприятий, а в  предусмотренных законом случаях  и некоторых других коммерческих  организаций должны быть определены  предмет и цели деятельности  юридического лица. Предмет и  определенные цели деятельности  коммерческой организации могут  быть предусмотрены учредительными  документами и в случаях, когда  по закону это не является  обязательным.

    В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое  лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия  передачи ему своего имущества и  участия в его деятельности. Договором также определяются условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

    3. Изменения учредительных документов  приобретают силу для третьих  лиц с момента их государственной  регистрации, а в случаях, установленных  законом, - с момента уведомления  органа, осуществляющего государственную  регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и  их учредители (участники) не вправе  ссылаться на отсутствие регистрации  таких изменений в отношениях  с третьими лицами, действовавшими  с учетом этих изменений.

    Ряд положений этой статьи требует пояснений.

    Статья  в качестве учредительных документов называет либо устав, либо учредительный  договор и устав, либо только договор. Юридическое лицо, созданное одним  учредителем, действует на основании  устава, утвержденного этим учредителем. Это означает недопустимость требования иных документов (например, решения  учредителя), что, к сожалению, нередко  практикуется. Регистрирующие органы не вправе своей волей устанавливать  перечень документов, необходимых для  регистрации юридического лица, и, ориентируясь на него, задерживать регистрацию <1>.

    --------------------------------

    <1> См. подр.: Шевчук Д.А. Создание собственной фирмы: Профессиональный подход. М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007. 

    Заслуживает внимания указание статьи относительно возможности действия юридического лица - некоммерческой организации  на основании общего положения об организациях данного вида. Следовательно, для ее регистрации индивидуальных учредительных документов не требуется.

    Серьезного  изучения (особенно в практической деятельности) требует п. 2 статьи. Здесь  сказано, какие сведения должны содержаться  в учредительных документах. Игнорирование  их может привести как к бесспорному  отказу в регистрации юридического лица, так и к осложнениям в  процессе его деятельности. Одновременно с п. 1 ст. 52 ГК РФ следует руководствоваться законами о юридических лицах соответствующего вида.

    Учредительный договор должен заключаться обдуманно, поскольку применительно к различным  видам юридических лиц законодатель определяет условия учредительного договора в ряде случаев диспозитивно. В меньшей мере это касается и  уставов. Поэтому нежелательно механическое копирование чужих документов, которое  весьма распространено.

    Хотя, согласно п. 3 указанной статьи, изменения  учредительных документов приобретают  силу с момента их государственной  регистрации (или с момента уведомления  регистрирующего органа), они распространяются на отношения с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений  даже при отсутствии их регистрации. В этих случаях юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации.

    Положение п. 3 (о том, что изменения учредительных  документов приобретают силу с указанного выше момента для третьих лиц) позволяет сделать вывод об обязательности изменений для самого юридического лица и его учредителей (участников) и до их регистрации.

    Статья 53 ГК РФ регламентирует состав и порядок  деятельности органов юридического лица, которые обязательно отражаются в учредительных документах:

    1. Юридическое лицо приобретает  гражданские права и принимает  на себя гражданские обязанности  через свои органы, действующие  в соответствии с законом, иными  правовыми актами и учредительными  документами.

    Порядок назначения или избрания органов  юридического лица определяется законом  и учредительными документами.

    2. В предусмотренных законом случаях  юридическое лицо может приобретать  гражданские права и принимать  на себя гражданские обязанности  через своих участников.