Шпаргалки по "Гражданскому праву"

 » договорная неустойка применяется  лишь в случае, если она предусмотрена  оглашением сторон, то есть соглашение  о неустойке всегда должно  быть совершено в письменной  форме (ст. 331 ГК);  

 » взыскание неустойки с  должника возможно лишь при  наличии оснований для его ответственности, поскольку неустойка является не только мерой обеспечения обязательства, но и мерой ответственности за его исполнение (п. 2 ст. 330 и ст. 401 ГК);  

 » должник не может быть  освобожден от уплаты неустойки,  но размер ее может быть  понижен судом в случае несоразмерности  неустойки, последствиям нарушения  обязательства (ст. 333 ГК).

    

 Виды неустойки различаются  по следующим основаниям:  

 ♦ по субъекту установления неустойки. Различают законную (предусмотренную законом) и договорную (установленную сторонами договора) неустойки (ст. 332 ГК РФ);  

 ♦ по способу исчисления суммы неустойки последние делятся на пеню (определяемую в процентах за каждый просроченный день исполнения обязательства) и штраф (определенную денежную сумму);  

 ♦ в зависимости от соотношения права кредитора на взыскание неустойки и его права на возмещение убытков различают четыре вида неустойки (ст. 394 ГК):  

 а) зачетную (взыскиваются убытки, не покрытые неустойкой);  

 б) исключительную (взыскивается только неустойка, но не убытки);  

 в) штрафную (убытки могут быть взысканы сверх неустойки);  

 г) альтернативную (кредитор  вправе взыскать либо неустойку, либо убытки).    

 Размер, порядок исчисления, условия применения договорнойнеустойки определяются исключительно по усмотрению сторон. Соглашение о неустойке должно совершаться в письменной форме независимо от суммы неустойки и от формы, в какую облечено основное обязательство, которое может возникнуть и из устной сделки. Несоблюдение же письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке (ст. 331 ГК РФ). 1    

Законная неустойка применяется независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. Сфера ее применения зависит от того, в какой (диспозитивной или императивной) правовой норме она содержится. Если неустойка предусмотрена императивной нормой, она подлежит безусловному применению именно в том виде, в каком обозначена в этой норме. Когда же положение о неустойке содержится в диспозитивной норме, она применяется лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не предусмотрели иной ее размер. В отношении законной неустойки в п. 2 ст. 332 ГК РФ закреплено правило, согласно которому ее размер может быть изменен соглашением сторон лишь в сторону увеличения, если это не запрещено законом. Статья 133 Транспортного устава железных дорог от 8 января 1998 г. (СЗ РФ. 1998. № 2. Ст. 218) запрещает соглашения железной дороги с грузополучателем, грузоотправителем, пассажиром, с целью ограничить или устранить возлагаемую на них ответственность.   

 В зависимости от соотношения  права на взыскание неустойки  и права на возмещение убытков  законодательство различает четыре  вида неустойки — зачетную, штрафную, исключительную и альтернативную (ст. 394 ГК РФ). Зачетная неустойка означает взыскание установленной неустойки и, кроме того, возмещение убытков в части, не покрытой ею, т.е. суммы, составляющие размер неустойки, зачитываются в счет возмещения убытков. Вместе с тем законом или договором может быть определено иное соотношение: когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков — такая неустойка называется исключительной (Неустойка в виде штрафа, взыскивается вместо убытков за неподачу железной дорогой вагонов и контейнеров (ст. 105 Транспортного устава железных дорог); когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки — такая неустойка признается штрафной (Примером штрафной неустойки служит положение п. 2 ст. 13 Закона РФ «О защите прав потребителей».); когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки — такая неустойка является альтернативной. Во всех случаях, когда законом или договором вид неустойки не определен, применяется зачетная неустойка.    

 Несмотря на то, что размер  неустойки устанавливается законом  или договором, суд может снизить  ее размер (полное освобождение  от уплаты неустойки не допускается).

Задаток   

 Задатком признается денежная  сумма, выдаваемая одной из  договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК РФ).    

 Предметом задатка может  быть только денежная сумма.  Соглашение о задатке всегда совершается в письменной форме, в противном случае эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное (п. 2,3 ст. 380 ГК РФ).   

 Задаток выполняет функции:  удостоверительную, обеспечительную,  платежную, компенсационную.    

 Особенности задатка:    

› сторона, давшая задаток, в случае неисполнения ею договора теряет его, а сторона, получившая задаток и не выполнившая обязательство, должна уплатить двойную сумму в случае, если она ответственна за невыполнение обязательства (п 2 ст. 381 ГК); 
   › задаток возвращается в размере полученной денежной суммы в двух случаях: при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон, а также при невозможности исполнения обязательства (п. 1 ст. 381 ГК); 
   › денежная сумма задатка выдается в счет будущих платежей по главному договору, поэтому при его исполнении задаток удерживается.     

 Отличие задатка от аванса  состоит в том, что для аванса  не характерна обеспечительная  функция: сторона, выдавшая аванс,  вправе требовать его возвращения  во всех случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения за исключением случаев, предусмотренных законом или договором.    

 Поэтому при заключении договора, в котором предполагается предварительная  выплата в счет основной оплаты  по договору, необходимо сразу  указать чем, авансом или задатком, является эта выплата. А если в договоре не указано, что сумма предоплаты является задатком, то такая сумма автоматически будет считаться авансом.    

Удостоверительная функция задатка выражается в том, что он выдается в «доказательство заключения договора» (п. 1 ст. 380 ГК РФ). Исполняя передачей задатка все основное обязательство или его часть, должник тем самым подтверждает наличие договорного обязательства, в счет платежей по которому задаток выдается. Указанная функция существенна как для устных договоров, так и для письменных, поскольку имеется письменное удостоверение выдачи задатка, нельзя отрицать заключения основного договора, пусть и не облеченного в письменную форму.    

Обеспечительная функция сводится к тому, что если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, то он остается у другой стороны. Если же за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка, т.е. возвратить полученную сумму задатка и уплатить дополнительно сумму, равную ему (ст. 381 ГК РФ).    

Платежная функция задатка проявляется в том, что он выдается в счет платежей, причитающихся по основному договору: за выполненные работы, оказанные услуги и т.д. Задаток, однако, отличается от обычных платежей по договору тем, что уплачивается кредитору вперед. Эта особенность задатка выражена в его названии и роднит его с авансом. Однако аванс в отличие от задатка не выполняет обеспечительной функции. Сторона, выдавшая аванс, вправе требовать его возвращения во всех случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, за исключением тех случаев, когда по закону или условиям договора другая сторона сохраняет право на вознаграждение или возмещение убытков, несмотря на неисполнение или ненадлежащее исполнение договора.    

Компенсационная функция задатка заключается в том, что сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если иное не предусмотрено договором (п. 2 ст. 381 ГК РФ).    

 Поскольку выданная вперед  денежная сумма является задатком  лишь в том случае, если установлено,  что она дана в доказательство  заключения договора и в обеспечение  его исполнения, то при отсутствии этих двух признаков уплаченную сумму следует считать авансом. Аналогичное правило действует и в случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся от стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения письменной формы (п. 3 ст. 380 ГК РФ).

 

41. Ипотека предприятий, зданий, сооружений, жилых домов и квартир.

По договору о залоге недвижимого  имущества (договору об ипотеке) одна сторона - залогодержатель, являющийся кредитором по обязательству, обеспеченному ипотекой, имеет право получить удовлетворение своих денежных требований к должнику по этому обязательству из стоимости  заложенного недвижимого имущества  другой стороны - залогодателя преимущественно  перед другими кредиторами залогодателя, за изъятиями, установленными федеральным  законом.Залогодателем может быть сам должник по обязательству, обеспеченному ипотекой, или лицо, не участвующее в этом обязательстве (третье лицо).

Имущество, на которое установлена  ипотека, остается у залогодателя в  его владении и пользовании. Ипотека может быть установлена в обеспечение обязательства по кредитному договору, по договору займа или иного обязательства, в том числе обязательства, основанного на купле-продаже, аренде, подряде, другом договоре, причинении вреда, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Обязательства, обеспечиваемые ипотекой, подлежат бухгалтерскому учету  кредитором и должником, если они  являются юридическими лицами, в порядке, установленном законодательством  Российской Федерации о бухгалтерском  учете.

. Ипотека обеспечивает  уплату залогодержателю основной  суммы долга по кредитному  договору или иному обеспечиваемому  ипотекой обязательству полностью  либо в части, предусмотренной  договором об ипотеке.

Ипотека, установленная в  обеспечение исполнения кредитного договора или договора займа с  условием выплаты процентов, обеспечивает также уплату кредитору (заимодавцу) причитающихся ему процентов  за пользование кредитом (заемными средствами).

Если договором не предусмотрено  иное, ипотека обеспечивает также  уплату залогодержателю сумм, причитающихся  ему:

1) в возмещение убытков  и/или в качестве неустойки  (штрафа, пени) вследствие неисполнения, просрочки исполнения или иного  ненадлежащего исполнения обеспеченного  ипотекой обязательства;

2) в виде процентов за  неправомерное пользование чужими  денежными средствами, предусмотренных  обеспеченным ипотекой обязательством  либо федеральным законом;

3) в возмещение судебных  издержек и иных расходов, вызванных  обращением взыскания на заложенное  имущество;

4) в возмещение расходов  по реализации заложенного имущества.

2. Если договором не  предусмотрено иное, ипотека обеспечивает  требования залогодержателя в  том объеме, какой они имеют  к моменту их удовлетворения  за счет заложенного имущества.

На имущество, находящееся  в общей совместной собственности (без определения доли каждого  из собственников в праве собственности), ипотека может быть установлена  при наличии согласия на это всех собственников. Согласие должно быть дано в письменной форме, если федеральным  законом не установлено иное.

2. Участник общей долевой  собственности может заложить  свою долю в праве на общее  имущество без согласия других  собственников.

В случае обращения по требованию залогодержателя взыскания на эту  долю при ее продаже применяются  правила статей 250 и 255 Гражданского кодекса Российской Федерации о  преимущественном праве покупки, принадлежащем  остальным собственникам, и об обращении  взыскания на долю в праве общей  собственности, за исключением случаев  обращения взыскания на долю в  праве собственности на общее  имущество жилого дома (статья 290 Гражданского кодекса Российской Федерации) в связи с обращением взыскания на квартиру в этом доме.

Содержание договора об ипотеке

1. В договоре об ипотеке  должны быть указаны предмет  ипотеки, его оценка, существо, размер  и срок исполнения обязательства,  обеспечиваемого ипотекой.

1.1. Стороны могут предусмотреть  в договоре об ипотеке условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке и (или) способы, порядок реализации заложенного имущества при обращении взыскания на предмет ипотеки по решению суда.

Если ипотека возникает  в силу закона, стороны вправе предусмотреть  в отдельном соглашении условие  о способах и порядке реализации заложенного имущества при обращении  взыскания на предмет ипотеки  по решению суда. К указанному соглашению применяются правила о форме  и государственной регистрации, установленные федеральным законом  для договора об ипотеке.

2. Предмет ипотеки определяется  в договоре указанием его наименования, места нахождения и достаточным  для идентификации этого предмета  описанием.

В договоре об ипотеке должны быть указаны право, в силу которого имущество, являющееся предметом ипотеки, принадлежит залогодателю, и наименование органа, осуществляющего государственную  регистрацию прав на недвижимое имущество  и сделок с ним (далее - орган, осуществляющий государственную регистрацию прав), зарегистрировавшего это право  залогодателя.

Если предметом ипотеки  является принадлежащее залогодателю право аренды, арендованное имущество  должно быть определено в договоре об ипотеке так же, как если бы оно само являлось предметом ипотеки, и должен быть указан срок аренды.

3. Оценка предмета ипотеки  определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации по соглашению залогодателя с залогодержателем с соблюдением при ипотеке земельного участка требований статьи 67 настоящего Федерального закона и указывается в договоре об ипотеке в денежном выражении.