Процедура банкротства

2.1.1. Последствия введения  и процедуры наблюдения

Последствием  введения наблюдения является установление особого режима имущественных отношений, который обусловливает невозможность  предъявления имущественных требований непосредственно должнику без направления  их временному управляющему.

В целях соблюдения принципа равного распределения  средств из имущества должника запрещается  удовлетворение требований отдельных  кредиторов в индивидуальном порядке, поскольку оно может повлечь  удовлетворение отдельных кредиторов за счет остальных.

Следствием данного  запрета является приостановление  исполнения исполнительных документов по имущественным взысканиям. Исключением  являются лишь платежи по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским  договорам, алиментов, а также возмещению вреда причиненного жизни и здоровью, и морального вреда, обязанность  по которым была установлена до принятия арбитражным судом заявления  о признании должника банкротом.

Приостанавливается  и производство по делам, связанным  с взысканием с должника денежных средств, и иного имущества. Однако в случае, если дело находится в  производстве суда на момент введения наблюдения, то продолжение судебного  разбирательства зависит от конкретного  требования кредитора. Кредитор вправе ходатайствовать о приостановлении  дела, связанного с взысканием имущества  должника. В этом случае кредитор должен обратиться со своим требованием  к временному управляющему. При отсутствии такого ходатайства разбирательство  по делу продолжается и заканчивается  вынесением определенного решения. Тем не менее, оно не может быть исполнено сразу же, зато является установленным, и это свидетельствует  о том, что арбитражный управляющий  не может отклонить данное требование.

Вводится запрет на удовлетворение требований участника  должника на выдел доли (пая) в имуществе  должника в связи с выходом  из состава его участников. Участники  не являются кредиторами, и удовлетворение их требований происходит только после  удовлетворения требований кредиторов из оставшегося имущества.

Должнику запрещается  проводить реорганизацию в любой  форме, принимать решения о создании новых юридических лиц, филиалов и представительств, о выплате  девидентов, размещении своих облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, о выходе из состава участников должника – юридического лица, приобретении у акционеров ранее выпущенных акций[8] . Для полного и эффективного удовлетворения требований всех кредиторов после принятия судом заявления о признании должника банкротом определение об этом направляется всем лицам, участвующим в деле, в т.ч. в кредитные учреждения, с которыми у должника имеется договор банковского счета, в налоговые и иные уполномоченные органы и др.

С момента введения процедуры наблюдения, т.е. с момента  принятия арбитражным судом заявления  о признании должника банкротом[9] не допускается налагать арест на имущество должника по требованию или  требованиям отдельных кредиторов, а только в рамках и по соответственным  правилам процесса о банкротстве. Кроме  того, введение процедуры наблюдения означает автоматическое прекращение  действовавшего ранее ареста имущества  или денежных средств должника, поскольку  такая мера по обеспечению иска перестает  быть значимой.

Введение наблюдения и назначение временного управляющего не влечет за собой отстранения добросовестного  руководителя должника, так как во время наблюдения должник все  еще не признан банкротом и  продолжает свою деятельность. Временный  управляющий действует параллельно  с руководством должника. Вместе с  тем в целях предотвращения злоупотреблений  ухудшающих положение кредиторов, а  также финансовое состояние должника, полнота полномочий руководителя должника и органов его управления ограничивается контролем со стороны временного управляющего. Осуществляется контроль над сделками, совершаемыми должником, а также отслеживаются противоречащие закону решения органов управления должника.

Контроль над  сделками, предусмотренными пунктом 2 статьи 58 ЗоН реализуется путем дачи согласия временного управляющего на совершение таких сделок, а если они совершены без его согласия, они являются недействительными. В период наблюдения временный управляющий может запретить совершение сделок, «связанных с передачей недвижимого имущества в аренду, залог, с внесением его в качестве вклада в уставной капитал хозяйственных обществ и товариществ или с распоряжением таким имуществом иным образом», если это не направлено на восстановление платежеспособности должника, а также сделок, связанных с получением и выдачей кредитов или займов, поручительств и гарантий, уступкой прав требований, переводом долга, с учреждением доверительного управления имуществом должника. Может быть запрещено распоряжение имуществом в размерах, составляющих более 10 % балансовой стоимости активов должника[10] , а также принято решение об участии должника в каких-либо объединениях[11] . По решению суда руководству должника может быть запрещено совершение любой сделки без согласия временного управляющего. Контроль над распоряжением имуществом не препятствует нормальной хозяйственной деятельности должника.

В процессе о  банкротстве осуществляется судебная защита должника и предоставляется  возможность для восстановления его платежеспособности. В этих условиях действия должника должны быть добросовестными  и направляться на всестороннее содействие лицам, участвующим в процессе. Однако если подобные действия не выполняются  руководством должника одной из мер, применяемых в отношении него, может стать отстранение его  руководителя. При возникновении  соответствующих обстоятельств временный управляющий обязан обратиться в суд с мотивированным ходатайством об отстранении руководителя должника от своих обязанностей. Основанием такого ходатайства может являться нарушение пунктов 2 (совершение сделок без согласия временного управляющего) и 3 (принятие решений вне компетенции) статьи 58 ЗоН, а также непредоставление всей информации, а также иные действия. Поводом к обращению является нарушение законодательства РФ.

Однако, несмотря на это, в некоторых случаях все-таки вызывает сомнение правильность отстранение  руководства должника от осуществления  своих обязанностей по управлению. Например, когда ухудшение положения  должника вызвано вовсе не неграмотным  управлением со стороны руководства, а внешним фактором, не связанным  с качеством управления имуществом должника. Кроме того, если при наблюдении выясняется, что платежеспособность должника может быть восстановлена, арбитражный суд принимает определение  о введении внешнего управления, и  руководство юридического лица –  должника – отстраняется от исполнения обязанностей в любом случае, даже если финансовые затруднения должника вызваны внешними причинами. Поэтому, по моему мнению, в данном случае необходимо установить соответствующую  проверку деятельности руководства  должника по управлению его имуществом с точки зрения добросовестности, профессионализма, качества выполняемой  работы и т.д. В случае добросовестного  управления было бы более рационально  использовать нажитый опыт по управлению юридическим лицом, сосредотачивая внимание не на отыскании специфических  особенностей его деятельности, а  на реальных способах преодоления его  финансовых трудностей.

Цель процедуры  наблюдения двояка: с одной стороны, она заключается в обеспечении  сохранности имущества должника до вынесения арбитражным судом  решения по существу дела; с другой стороны, она состоит в проведении анализа финансового состояния  должника и определении, имеется  ли возможность восстановить его  платежеспособность. Реализация этих целей возложена Законом о  несостоятельности (банкротстве) (далее  ЗоН) на временного управляющего. Процедура наблюдения продолжается в течение всего срока подготовки дела о банкротстве к разбирательству: до трех – пяти месяцев[12] .

2.1.2. Временный управляющий

Временный управляющий  начинает свою деятельность с момента  назначения его арбитражным судом. В определении арбитражного суда о принятии заявления указывается  также о назначении временного управляющего.

Временный управляющий  должен отвечать всем требованиям, иметь  права, исполнять обязанности и  нести ответственность установленную для всех арбитражных управляющих. Согласно ст. 19 ЗоН арбитражным управляющим может быть любое незаинтересованное в отношении должника физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, обладающее специальными знаниями, имеющее лицензию арбитражного управляющего[13] . Упомянутая лицензия выдается государственным органом РФ по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению на три года. За выдачу лицензии взимается лицензионный сбор, в размере 10-кратного МРОТ[14] . Помимо этого арбитражный управляющий должен быть зарегистрирован как минимум в одном арбитражном суде. По назначению этого суда зарегистрированное лицо обязуется исполнять обязанности арбитражного управляющего. В случае, если должник представляет собой профессионального участника рынка ценных бумаг, то обязательным требованием для арбитражного управляющего является наличие аттестата, выдаваемого ЦБ РФ. Временный управляющий осуществляет контроль за действиями руководства должника, тем самым обеспечивая сохранность имущества должника.

Временными управляющими не могут быть назначены лица:

осуществляющие  ранее управление делами должника юридического лица, если с момента отстранения  данного лица прошло менее трех лет;

имеющие судимость;

дисквалифицированные  лица.

Статья 59 ЗоН указывает, что временный управляющий назначается арбитражным судом из числа кандидатур, предложенных кредиторами, а при отсутствии указанных предложений из числа лиц, зарегистрированных в арбитражном суде в качестве арбитражного управляющего. При отсутствии кандидатур в арбитражном суде и неиспользовании кредиторами указанного выше права, временный управляющий должен быть предложен в недельный срок после получения соответствующего запроса арбитражного суда государственным органом по делам о несостоятельности и финансовому оздоровлению.

Представляется, однако, что при выдвижении отдельными кредиторами кандидатуры временного арбитражного управляющего могут пострадать интересы других кредиторов, поскольку:

правовой механизм такого представления не описан;

к моменту представления  временного управляющего не выявлены все кредиторы.

Кроме этого, возникает  вопрос: чем будет руководствоваться  арбитражный суд и каков будет  порядок его действий, если различные  кредиторы предложат несколько  кандидатур временных управляющих? Не исключена ситуация, когда такую  кандидатуру предлагают и налоговые  органы, обладающие равными с другими  кредиторами правами. Представляется, что в этом случае следует полагаться на объективность арбитражного суда в рассмотрении представленных кандидатур.

Так как от деятельности временного управляющего в большой  степени зависит, в каком направлении  будет развиваться дело о банкротстве, то есть каким образом, в конечном счете, будут удовлетворены требования кредиторов, данное упущение выглядит немаловажным.

Должник не вправе предлагать кандидатуры временного управляющего. Такое ограничение  введено законом вследствие того, что именно в обязанности временного управляющего входит определение наличия  признаков фиктивного банкротства  или преднамеренного банкротства  должника. Однако некоторые авторы считают по-другому[15] .

Продолжительность работы временного управляющего, в  сущности, зависит от срока, установленного арбитражным судом для проведения наблюдения. Закон связывает этот срок с назначением судом времени  заседания о рассмотрении дела о  банкротстве. Время прекращения  полномочий временного управляющего зависит  от характера решения, принятого  арбитражным судом. В случае введения внешнего управления или конкурсного  производства, временный управляющий  действует до назначения временного или конкурсного управляющего. В  случае утверждения арбитражным  судом мирового соглашения полномочия временного управляющего прекращаются с момента вынесения арбитражным  судом определения об утверждении  мирового соглашения. В случае принятия решения об отказе в признании  должника банкротом, дело о банкротстве  прекращается, поэтому прекращаются и полномочия внешнего управляющего с момента вынесения такого решения. Помимо этого временный управляющий  может подать ходатайство об освобождении его от исполнения своих обязанностей. В случае временной нетрудоспособности временного управляющего арбитражным судом может быть назначен его заместитель.

Независимо от того, действует ли временный управляющий  совместно с руководством должника, либо самостоятельно после отстранения  руководителя должника, он несет ответственность, если его действия причинили вред или нанесли ущерб должнику или  его кредиторам. Арбитражный суд  может отстранить временного управляющего по собственной инициативе, а также  в случае неисполнения или ненадлежащего  исполнения им своих обязанностей.

2.1.3. Реализация прав  и обязанностей  временным управляющим

В период наблюдения временный управляющий вправе:

обращаться в  арбитражный суд с заявлением о применении последствий недействительности ничтожных сделок, предусмотренных  пунктом 2 статьи 58, если эти сделки совершены или исполнены без  его согласия.

Данные сделки являются недействительными, так как  на основании статьи 168 ГК РФ они  не соответствуют требованиям закона.

обращаться в  суд о принятии дополнительных мер  по обеспечению сохранности имущества  должника.

В качестве одной  из дополнительных мер может выступать  передача ценных бумаг, валютных ценностей  и иного имущества на хранение третьим лицам. По замыслу авторов  закона это должно способствовать сохранности  имущества, а также ограничению  возможности распоряжения ими должником. Однако рядом авторов[16] высказывается  мысль о том, что данная мера не имеет четкого правового обеспечения (не установлено на каких основаниях и кому передается имущество, кто  за него отвечает, кто платит за хранение, как будут учитываться интересы должника), что может позволить  заинтересованным лицам извлекать  прибыль из полученного имущества. Другой дополнительной мерой обеспечивающей интересы кредиторов может являться запрет должнику совершать сделки, совершаемые с согласия временного управляющего. Применение таких мер  предусматривается на случай, когда  временный управляющий не считает  необходимым отстранения руководителя от исполнения своих обязанностей, однако действует в целях сохранения имущества. Если необходимость в  принятии дополнительных мер отпала, временный управляющий обращается в суд с заявлением об отмене таких  мер.

обращаться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя должника в случае, если им не принимаются необходимые меры по обеспечению сохранности имущества, чинятся препятствия временному управляющему или допускаются иные нарушения требований законодательства РФ.