Перемене лиц в обязательстве

       1. Обеспечение исполнения - это совокупность  таких мер, которые заранее  принимаются сторонами или предписываются  законодателем (в том числе  путем установления в нормативных  актах так называемых законных неустоек) в целях обеспечения имущественных интересов кредитора, предотвращения либо уменьшения размера негативных последствий, возможных для него вследствие предполагаемого нарушения (неисполнения или ненадлежащего исполнения) обязательств контрагентом. Отличительной особенностью таких мер, как известно, является их зависимый от обеспечиваемого обязательства характер(ст. 329 ГК).

       В качестве института, призванного обеспечить исполнение обязательств, неустойка  представляет собой средство стимулирования должника к надлежащему исполнению обязательства, побуждает его под  страхом наступления неблагоприятных  последствий исполнить принятые на себя обязательства, то есть, грубо  говоря, является способом «запугивания»  контрагента. Из сказанного довольно четко  вырисовывается предупредительный  характер неустойки в предпринимательстве, одна из целей ее установления - предупредить нарушение обязательства. В то же время, широкое применение и распространенность неустойки в качестве способа  обеспечения исполнения договорных обязательств объясняется тем, что  она представляет собой удобное  средство компенсации потерь кредитора, вызванных нарушением своих обязательств его контрагентом. Такое «удобство» неустойки в предпринимательстве  обеспечивается рядом присущих ей особенностей, коими являются: возможность ее взыскания  лишь за сам факт нарушения обязательства, в результате чего отсутствует необходимость  представления доказательств о  наличии убытков, причиненных таким  нарушением; свобода сторон по собственному усмотрению формулировать условия  договора о неустойке, например, о  размере или порядке его определения (естественно, за исключением законной неустойки, размер которой может быть только увеличен, если закон этого не запрещает), о соотношении с убытками и/или процентами, установленными статьей 395 ГК. Такие особенности неустойки делают ее достаточно гибким правовым механизмом, позволяют приспосабливать ее к конкретным взаимоотношениям сторон, усиливая, таким образом, ее целенаправленное воздействие.

       В юридической литературе можно встретить  указание и на такую особенность  неустойки, как предопределенность размера ответственности за нарушение  обязательства, благодаря чему стороны  знают о ее размере уже на момент заключения договора. Такая особенность  дает основание предполагать, что  неустойка - еще не сама ответственность, а лишь некая основа определения  ее размера.

       Встречается и мнение, согласно которому неустойка  должна расцениваться только как  мера гражданско-правовой ответственности  в предпринимательстве, как санкция. При этом акцент делается на то, что  поскольку само взыскание неустойки  с неисправного должника ничем не обеспечено и не гарантировано кредитору, отнесение ее к специальным способам обеспечения исполнения обязательств неоправданно[13].

       Однако  такая однозначная оценка неустойки  представляется не вполне обоснованной.

       Во-первых, основанием для признания неустойки  способом обеспечения исполнения обязательств в предпринимательском праве является цель, преследуемая данным институтом в сфере имущественных отношений, а не степень обеспеченности или гарантированности требования о взыскании самой неустойки.

       Во-вторых, ничто не мешает субъектам договорного  правоотношения установить обеспечение  исполнения обязательства по уплате неустойки как исполнения по отдельному обязательству (например, залогом или  поручительством), но не обеспечение  ее взыскания, поскольку последнее  можно отнести, скорее, к прерогативе  государства.

       Поэтому, можно с достаточной уверенностью говорить о том, что неустойка  является полноправным институтом среди  других, призванных обеспечивать исполнение договорных обязательств в предпринимательских отношениях.

       Но  то утверждение, что неустойка должна рассматриваться, как ответственность  также имеет под собой самые  реальные основания, если подойти к  данной проблеме с другой стороны.

       Известно, что ответственность в любом  случае выражает применение установленной  законом или договором санкции, тогда как каждое применение к  правонарушителю санкции может  означать применение меры ответственности.

       Факт, что неустойка является санкцией, сомнения не вызывает. Но теория предпринимательского права действительно всегда рассматривала  и рассматривает неустойку как  вид, меру ответственности, существующую наряду с убытками, являющимися общей  формой ответственности по обязательствам, с потерей суммы задатка и  с уплатой процентов, предусмотренных  статьей 395

       ГК.

       Чтобы разобраться в отмеченной проблеме, необходимо хотя бы вкратце остановиться на вопросе определения понятия  гражданско-правовой ответственности  за нарушение обязательств.

       Существуют  разные определения понятия гражданско-правовой ответственности и в течение  длительного времени продолжаются споры по этому поводу. Но то, что  юридическая наука до сих пор  не пришла к какому-либо окончательному и единообразному решению, вряд ли дает основание полагать, что отсутствие единого, общего для предпринимательского права понятия ответственности  способно существенным образом отразиться на состоянии регулируемых законодательством  предпринимательских отношений  в целом.

       Создается даже впечатление, что теория предпринимательского права вообще не нуждается в конкретном общем определении понятия ответственности. Такое положение, кстати говоря, имеет  место в англо-американской системе  права, где понятие договорной ответственности  как частного момента общей теории ответственности за нарушение обязательства  никогда не формировалась, поскольку  отсутствовало понятие обязательства. В качестве проявлений ответственности  в общем праве рассматриваются  средства правовой защиты

       (remedies). Фактически, общего и единообразно применяемого понятия ответственности в отечественном праве никогда не было, и доктрина предпринимательского права особых проблем вследствие его отсутствия на современном этапе ее развития не испытывает.

       Гражданско-правовая ответственность - это один из видов  юридической ответственности, которому присущи те же черты, что и юридической  ответственности вообще: она устанавливается  государством (или сторонами по гражданско-правовому  обязательству, в рамках, определенных государством) и применяется его  компетентными органами к лицам, допустившим правонарушение; состоит  в применении к правонарушителю  определенных законом мер - санкций.

       Содержание  понятия ответственности определяется предметом и методом гражданско-правового  регулирования, специфика которых  во многом обуславливается общим  состоянием регулируемых предпринимательским  правом отношений. Развитие рынка и  появление новых разнообразных  экономических отношений сделали  понятие гражданско-правовой ответственности  еще более растяжимым, абстрактным, нежели чем то, которое она имела  в период планового ведения хозяйства, когда план был, чуть ли не единственным мерилом ответственности. С одной  стороны это может значительно  осложнить задачу вывода такого определения. Но с другой стороны следует отметить, что такой абстрактный характер понятия ответственности делает ее очень гибким правовым механизмом защиты прав участников гражданского оборота, позволяющим наиболее точно учитывать особенности конкретного правоотношения.

       Итак, изложим некоторые из наиболее распространенных определений гражданско-правовой ответственности.

       Под гражданско-правовой ответственностью в литературе понимается форма государственного принуждения, связанная с применением  санкций имущественного характера, направленных на восстановление нарушенных прав и стимулирование нормальных экономических  отношений юридически равноправных участников гражданского оборота[14].

       Ответственность определяется также как исполнение обязанности на основе государственного или приравненного к нему общественного  принуждения.

       В третьем определении гражданско-правовая ответственность рассматривается  как санкция, которая связана  с дополнительными обременениями  для правонарушителя гражданско-правовой обязанности или лишении принадлежащего ему субъективного гражданского права.

       В четвертом определении гражданская  ответственность также названа  санкцией за правонарушение, вызывающей для нарушителя отрицательные последствия  в виде лишения субъективных гражданских  прав, либо возложения новых или  дополнительных гражданско-правовых обязанностей[15].

       Утверждение, содержащееся в первом из указанных  определений, о том, что указанные  санкции направлены на восстановление нарушенных прав и стимулирование нормальных экономических отношений, вполне справедливо, однако вряд ли оно может определять понятие ответственности. Это, скорее, та характерная черта ответственности, которая выражает ее назначение, цель, ради которой она устанавливается, а не существо самого института.

       Относительно  двух последних определений можно  сказать, что они фактически являются идентичными и более предпочтительными, чем предыдущие, хотя, возможно, и  требуют некоторого уточнения.

       Большинством  авторов признается, что гражданско-правовая ответственность должна носить характер эквивалентного возмещения причиненного вреда или убытков, с одной  стороны, и выражаться в каком-либо дополнительном бремени, отрицательных  последствиях для нарушителя - с  другой. Среди таких последствий могут быть выделены, если основываться на приведенных определениях, - возложение на нарушителя новой (например, замена неисполненного обязательства обязанностью возмещения убытков) или дополнительной (например, возместить убытки и/или уплатить при сохранении обязанности исполнить обязательство в натуре) обязанности, а также лишение нарушителя принадлежащего ему субъективного права (например, при конфискации имущества). Уплата же неустойки может подпадать как под категорию «дополнительного бремени», так и под категорию «эквивалентных потерь», характеризующих гражданско-правовую ответственность.

       И, видимо, одним из основных моментов, говорящих в пользу неустойки  как вида ответственности является то, что основанием требования неустойки  могут быть лишь те юридические факты, которые являются основанием ответственности, о чем прямо говориться в пункте 2 статьи 330 ГК.

       Все сказанное выше было изложено с той  целью, чтобы лишний раз подтвердить  тот факт, что неустойка является и полноправным видом гражданско-правовой ответственности.

       При таком выводе, естественно, возникает  вопрос о том, как все же соотносится  друг с другом обеспечительная сторона  неустойки с той ее стороной, которая  превращает ее в ответственность.

       Поскольку неустойка призвана, лишь предупредить нарушение обязательства, воздействуя  на контрагента угрозой применения к нему неблагоприятных для него последствий, то, как способ обеспечения исполнения обязательства в предпринимательстве неустойка действует до момента надлежащего исполнения последнего. Объяснить это можно тем, что предпринимательское право призвано регулировать «нормальные» отношения, составляющие предмет данной отрасли. Следовательно, неустойка, как и любой другой способ обеспечения исполнения обязательства, призвана обеспечивать также нормальное (или, иными словами, надлежащее) исполнение обязательства.

       Как только обязательство нарушается, т.е. нормального (надлежащего) исполнения не последовало, неустойка переходит  в новое качество - становится ответственностью[16]. 

       Следовательно, тем определяющим критерием, который  в каждом конкретном случае определенно  будет указывать на то, что представляет собой неустойка

       - способ обеспечения либо ответственность  - является нарушение исполнения  основного обязательства, определяется  моментом, с которым закон или  договор связывают начало начисления  неустойки.

       Изложенное  подтверждает существующее в науке  мнение о том, что неустойка является и способом обеспечения исполнения обязательств, и мерой ответственности  за его нарушение. Причем в первом качестве она будет действовать  лишь до указанного выше момента, а  в последнем - с момента его  нарушения. Просто же существовать как вид ответственности неустойка может всегда, независимо от того, где и кем она установлена.

       2. Решение следующего вопроса непосредственным  образом связано с анализом  двух основных теорий, долгое  время доминировавших в отечественной  науке гражданского права - оценочной  теории неустойки и штрафной  теории неустойки.