История развития института договора купли-продажи

3.3 Договор купли продажи предприятия

Предмет договора купли-продажи  предприятия является его существенным    условием, более того, именно благодаря  специфике предмета этот договор  получил отдельное правовое регулирование.

Как подчеркивалось выше, предприятие  имеет сложную, комплексную структуру. Законодатель в ст. 132 ГК дал примерный  перечень элементов, входящих в состав предприятия. Из приведенного в статье перечня видно, что предприятие  как имущественный комплекс, используемый для предпринимательской деятельности, включает имущество (движимое и недвижимое), имущественные права, права требования и долги, разного рода исключительные права.

Говоря о предмете договора купли-продажи предприятия, необходимо иметь в виду, что переход права  собственности на предприятие предполагает переход к новому правообладателю  всего имущественного комплекса  в целом; изъятия из имущественного комплекса, составляющего предприятие, допустимы только по специальному соглашению сторон или по предписанию закона.

В силу закона не могут входить  в предмет договора и передаваться покупателю права, которыми продавец обладает на основании специального разрешения (лицензии), ибо эти правомочия являются элементом правосубъектности их обладателя, а не субъективными гражданскими правами. Если же продавец все же передал указанные права покупателю, не имеющему соответствующей лицензии, стороны договора несут солидарную ответственность перед кредиторами по обязательствам, возникшим в связи с лицензируемой деятельностью ( п.3 ст.559 ГК).

Ст.559 ГК определяет в качестве предмета продажи «предприятие в  целом как имущественный комплекс»,  п.2 ст. 132 допускает, что часть предприятия  наряду с предприятием в целом  может быть объектом различных сделок, в том числе залога, аренды, доверительного управления, однако, еще раз следует  отметить, что  нормы  параграфа 8 главы 30 ГК применяются только к  купле-продаже предприятия в целом  как имущественного комплекса.

Вывод о нераспространении  норм о купле-продаже предприятия  на часть предприятия легко обосновывается с точки зрения юридической неделимости  предприятия, которая вытекает из того, что при продаже по частям невозможно дробление неимущественных составляющих предприятия (права требования, долги, средства индивидуализации продавца, его товаров работ, услуг. Однако, данный вопрос имеет гораздо более сложную природу. Возьмем конкретный  пример: Завод «Парус», производящий различные продукты питания,  имеет намерение продать свой молочно - перерабатывающий комплекс. Комплекс расположен вне места нахождения завода, имеет замкнутый производственный цикл, полностью укомплектован штатом работников и необходимыми производственными мощностями,  в наличии также устоявшиеся связи и взаимные обязательства с поставщиками и покупателями, присутствуют средства индивидуализации продукции. Однако, в то же самое время, данный молочно - перерабатывающий комплекс носит фирменное наименование Завода «Парус», его материальные и нематериальные активы учитываются на балансе последнего, достаточно остро стоит проблема: была бы столь обширная клиентура и  доверяли бы кредиторы свои средства комплексу, будь он в составе иного юридического лица, а не Завода «Парус».

Возникает закономерный вопрос: что же отчуждается Заводом «Парус» - предприятие или часть предприятия, рассматриваемая в свете ст. 559 ГК как набор движимого и недвижимого  имущества.  Следуя формальной логике ГК, в отношении молочно - перерабатывающего  комплекса должен быть заключен договор купли-продажи имущества (не предприятия как имущественного комплекса в целом), а в отношении нематериальных активов – договоры цессии, перевода долга, если это не запрещено законом,  концессионные и лицензионные договоры. Целесообразность же этого с практической точки зрения весьма и весьма сомнительна, прежде всего, из-за неоправданного осложнения  гражданского оборота, требующего значительных финансовых затрат, более того, покупатель теряет возможность получить представление о приобретении в целом, оценить выгодность сделки, значительно увеличиваются в результате такого «дробления» составляющих  его шансы приобрести нечто совершенно разрозненное, непригодное для использования в предполагаемых целях.

Выход из подобной сложной  ситуации видится в поиске компромиссных  вариантов с использованием мирового опыта. Так, В США в соответствии с Единым Торговым Кодексом допускается  продажа предприятия по частям, причем как предприятие может быть продано  более половины имущества на определенную дату. При этом покупатель получает от продавца уведомление (обязательство), о том, что  продавец не будет осуществлять определенный вид предпринимательской  деятельности, использовать те или  иные права в отношении оставшейся части предприятия и в ущерб  покупателю. Таким образом, оставшаяся  у продавца часть активов предприятия  может быть в последствии им реализована уже как совокупность материальных объектов или по отдельности.

Важнейшей особенностью предмета договора купли-продажи предприятия  является наличие в составе предприятия  имущественных прав и обязанностей продавца перед третьими лицами. Таким  образом, при продаже предприятия  происходит не только смена собственника имущества, но и уступка права  требования и перевод долга. Но если передача права требования от одного лица к другому в результате продажи предприятия не требует дополнительных действий со стороны продавца, согласно общим нормам ГК об уступке права требования, то перевод долга возможен только с согласия кредиторов, что накладывает на стороны обязанность по уведомлению кредиторов, более полно данная обязанность будет раскрыта ниже. На этом примере можно убедиться насколько специфика предмета договора накладывает отпечаток на его содержание.

Еще одной характерной  для предмета договора купли-продажи  предприятия чертой является включение  в состав имущественного комплекса  земельного участка, на котором расположено  предприятие и необходимого для  его деятельности. Вопросы оборота  земельных участков в составе  имущественных комплексов предприятий  не нашли отдельного правового регулирования  в ГК, следовательно, субсидиарному  применению подлежат соответствующие  положения параграфа 7 гл. 30 ГК, в  частности ст. 552. Таким образом, если продавец является собственником земельного участка, то покупателю вместе с предприятием передается  право собственности либо предоставляется право аренды или предусмотренное договором иное право на  земельный участок, входящий в состав предприятия. Если продавец не является собственником земли, то  покупатель приобретает право пользования участком, на тех же условиях что и продавец. Согласие собственника земельного участка для отчуждения стоящего на нем предприятия при этом не требуется, если это не противоречит условиям пользования таким участком, установленным законом или договором (ст.552 ГК).

Из-за указанной специфики  предмета договора законодатель установил  повышенные требования к его определению  в договоре. Согласно п.1 ст. 561 ГК в  договоре купли-продажи предприятия  обязательно указывается состав и стоимость предприятия, который  определяется на основе его полной инвентаризации, проводимой в соответствии с установленными правилами такой  инвентаризации. При отсутствии этих данных в договоре условие об имуществе, подлежащем передаче считается не согласованным, а соответствующий договор не заключенным.

Заключение

Оценивая состояние дел, достигнутый  уровень применения договора купли-продажи, можно сказать, что имеет место  не только распространение сферы  действия института купли-продажи, но и качественное его наполнение. Так, квалификация договора розничной  купли-продажи в качестве публичного договора дает Правительству Российской Федерации возможность издавать правила, обязательные для сторон при  заключении и исполнении данного  договора. В настоящее время одним  из основных правовых актов, регулирующих отношения, связанные с розничной  куплей-продажей, являются Правила  продажи отдельных видов товаров, утвержденных Постановлением Правительства  РФ от 19.01.98 г.

Большое значение в деле защиты прав и законных интересов  покупателей – граждан по договору розничной купли-продажи имеют  акты официального судебного толкования.

Вместе с тем механизм реализации прав граждан по договору купли-продажи, в частности розничной, требует изменений путем совершенствования  законодательства в этой сфере.

Считаю, что необходимо четко  урегулировать правоотношения между  гражданами-покупателями и продавцами, осуществляющими предпринимательскую  деятельность, т.к. повсеместно имеет  место выделение в качестве самостоятельного вида договора купли-продажи, так называемого  предпринимательского договора купли-продажи.

Также имеет место при  разрешении конфликтных ситуаций по ненадлежащему качеству товара, разночтения  обязательной формы заключения договора купли-продажи.

В юридической литературе часто встречается утверждение, что преобладающей формой договора розничной купли-продажи является его устная форма. Но отнесение договора розничной купли-продажи к договорам  присоединения практически исключает  устную форму договора, поскольку  предполагает использование стандартных  форм, формуляров и т.п.

Правовой нигилизм не позволяет  нашим гражданам защищать свои потребительские  права, поэтому необходимо на практике обеспечить права потребителей на просвещение  в области защиты прав потребителей: школьное образование по изучению основ  потребительского права, публикации и  рубрики в средствах массовой информации, создание органов по защите прав потребителей, в т.ч. и общественных, где интересы граждан должны представлять юристы. Необходимо, чтобы ими осуществлялись такие виды деятельности как информационные, образовательные, просветительские, консультативные, юридические.

Если досудебное разрешение конфликтов по договорам купли-продажи  можно возвести в ранг обычая, т.к. около 60 % их рассматривается в добровольном порядке, то в судебной системе эти  дела рассматриваются очень долго  и зачастую много несправедливых решений.

Есть надежда, что институт мировых судей упростит систему  рассмотрения небольших дел, какими являются договоры купли-продажи.

Считаю также, что привилегированное  положение покупателя в договоре розничной купли-продажи не стыкуется  с тем положением, что все стороны  по всем договорам равны.

Законодатель установил, что продавец почти всегда не прав и он должен нести весь груз ответственности. Наверняка не все продавцы пытаются ущемить права и интересы потребителей, да и возросший потребительский экстремизм подтверждает это. Необходимо законодательно соотнести степень ответственности обеих сторон, исходя из опыта накопленных отношений.

Действующий Гражданский  кодекс Российской Федерации является солидной нормативной базой для  коренной перестройки системы гражданского права в целом, а с ней и  области договорных отношений.

Гражданский кодекс прямо  называет около тридцати законов, из которых примерно двадцать приходится на долю актов, посвященных договорам  купли-продажи (законы о поставках  товаров для государственных  нужд, энергоснабжения, подряде для  государственных нужд и др.). Наряду с ними следует принять с целью  развития правового регулирования  договоров купли-продажи большое  число и других законов, таких  как закон о розничной торговле, оптовой торговле, об ограничении  монополистической деятельности в  области поставок энергоресурсов, о  внешнеэкономических сделках.

Список литературы

Нормативные акты

1. Гражданский кодекс РФ. ч.1. и ч.2 от 30 ноября 1994 № 51-Ф3. Принят Государственной Думой 21 октября 1994 года и ч.2. от 26 января 1996 № 14-Ф3 Принят Государственной Думой 22 декабря 1995. – М., Юристъ, 1997.
2. Гражданский кодекс РСФСР от 11 июня 1964 года . – М., 1996.
3. Гражданский процессуальный кодекс РФ. – М., Юристъ, 2003.
4. Закон РФ «О защите прав потребителей» от 9 января 1996 года N 2-ФЗ. // «Российская газета», 16.01.96 г. N 8.
5. Закон РФ «О стандартизации». - СЗ РФ от 26 июня 1995 г., N 26, ст. 2397.
6. Закон РФ «О сертификации продуктов и услуг». // Приложение к "Российской газете" N 14, 2000 г.
7. Закон РФ от 29 декабря 1994 г. "О государственном материальном резерве"  - СЗ РФ, 1995, № 1, ст. 3.
8. Закон РФ от 27 декабря 1995 г. "О государственном оборонном заказе" - СЗ РФ, 1996, № 1, ст. 6.
9. Закон от 24 ноября 1996 г. "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" - СЗ РФ, 1996, № 49, ст. 5491.
10. Постановление Правительства РФ от 23 апреля 1994, № 347 «Об утверждении «Правил предоставления услуг телеграфной связи»».- «Сборник постановлений правительства Российской Федерации», М., 1995.
11. Постановление Правительства РФ от 15 июня 1994 № 669 «Об утверждении «Правил предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации»». – «Российская газета», N 116, 22.06.94.
12. Постановление Правительства РФ от 7 марта 1995 № 239 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)». – «Российская газета», N 53, 16.03.95.
13. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.1994 г. «О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей». // "Экспресс-Закон", январь 2001 г., N 1.

Научная литература

14. Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. В. Ф. Яковлева, М. Я. Шиминовой, Т. И. Илларионовой и др. Свердловск, 1986.
15. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. – М.: Издательство «Статут», 1998.
16. Витрянский В.В. Гражданский кодекс о договоре // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1995. № 10.
17. Гавзе Ф.И. Социалистический гражданско-правовой договор. М.,ЮЛ,1972.
18. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Научно-практический комментарий / Отв. ред. Т.Е. Абова, А.Ю. Кабалкин, В.П. Мозолин. М., 1996.
19. Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник / Под ред. Е.А.Васильева. М., 1993.
20. Гражданское право / А.М. Белякова, С.Н. Братусь, Е.Н. Гендзехадзе и др.; Под ред. П.Е. Орловского и С.М. Корнеева: В 2-х т. Т.1. М., 1969.
21. Гражданское право. Учебник / Под ред. Е.А.Суханова. В 2 т., М., 1998.
22. Гражданское право. Часть 1 и 2. Учебник под ред. Толстого Ю.К., Сергеева А.П.. - М., ТЕИС, 1998.
23. Договор в народном хозяйстве (вопросы общей теории) / М. К. Сулейменов, Б. В. Покровский, С.С. Жакенов и др.; Отв. ред. М. К. Сулейменов. Алма-Ата, 1987.
24. Иоффе О.С. Обязательственное право. М.: Госюриздат, 1975.
25. Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей / М.И. Брагинский, В. В. Витрянский, В. П. Звеков и др.; Под ред. В.Д. Карповича. М., 1995.
26. Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей / Под ред. В.Д. Карповича. М., 1995
27. Меркулов   В.В.   Гражданско-правовой  договор   в   механизме регулирования товарно-денежных отношений. - Рязань, 1994.
28. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. Петроград, 1917.
29. Сборник образцов гражданско-правовых документов. Комментарий. Учебно-практическое пособие / Под ред. С.Е.Андреева. - М.: «Проспект», 1997 .
30. Тихомиров Ю.А. Договоры в экономике. М.: Экономика, 1996.
31. Тихомиров Ю.А. Публичное право. М.: БЕК, 1995.
32. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права(по изданию 1907 г.) М., Спарк, 1995.