В.А. Захаров выделяет следующие стадии создания юридического лица: 1) дорегистрационная  стадия; 2) стадия государственной регистрации юридического лица; 3) послерегистрационная стадия¹³.

    По  мнению Т.В. Кашаниной, "образование  корпорации распадается на следующие основные стадии: 1) экономические мероприятия по организации корпорации; 2) комплектование состава учредителей; 3) разработка устава; 4) его регистрация; 5) организационные мероприятия по завершению процесса образования корпорации"¹⁴.

При создании юридического лица необходимо соблюдение определенных процедур, если они не были соблюдены, что и не влекут необходимых последствий.

      Так, по следующему делу имущество, принадлежащее истцу, в счет оплаты уставного капитала общества не вносилось, соответственно права и законные интересы истца фактом учреждения общества с ограниченной ответственностью нарушены не были.

          ОАО "Уралметаллургремонт" обратилось в арбитражный суд с иском к ответчикам о признании недействительным учредительного договора от 19.03.1996, заключенного между Шмидтом В.В. и ООО "ИЦ АС "Теплострой", устава ООО "Челябинского специализированного монтажного предприятия "Уралстройремонт", постановления Главы администрации Калининского района г. Челябинска от 29.04.1996 N 830 "О регистрации предприятий" в части пункта 1 раздела 1 приложения к названному постановлению.

    Определением  от 26.02.2003 арбитражным судом принят отказ истца от иска в части требований и применении последствий недействительности ничтожной сделки.

    Решением  от 12.11.2003 исковые требования удовлетворены.

    Постановлением  суда апелляционной инстанции от 15.01.2004 решение отменено, в удовлетворении исковых требований отказано.

    ОАО "Уралметаллургремонт" обратилось в арбитражный суд с настоящим  иском, полагая, что указание в учредительных документах на Шмидта В.В. и ООО "ИЦ АС "Теплострой", как на участников ООО "ЧСМП "Уралстройремонт" не соответствует действительности, поскольку единственным учредителем ООО "ЧСМП "Уралстройремонт", оплатившим его уставный капитал, является ОАО "Уралметаллургремонт", а решений, свидетельствующих о принятии в состав участников общества иных лиц и об определении дальнейшей судьбы внесенного в качестве вклада имущества, последним не принималось.

    Удовлетворяя  исковые требования, суд первой инстанции  исходил из того, что на момент заключения оспариваемого учредительного договора ответчики участниками дочернего предприятия "ЧСМП "Уралстройремонт" (правопредшественник одноименного общества с ограниченной ответственностью) не являлись, доказательства внесения ими вклада в уставный капитал общества отсутствуют. Арбитражный суд также пришел к выводу, что реорганизация дочернего предприятия в общество с ограниченной ответственностью в нарушение п. 1 ст. 57 ГК РФ произведена без согласия единственного учредителя.

    Отменяя решение суда, суд апелляционной  инстанции пришел к выводу, что  ООО "ЧСМП "Уралстройремонт" образовано не в результате реорганизации дочернего предприятия, а как вновь созданное общество, уставный капитал которого сформирован за счет денежных вкладов новых участников, тогда как имущество истца и дочернего предприятия в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью не вносилось.

    Выводы  суда апелляционной инстанции соответствуют  имеющимся в деле доказательствам и нормам материального права.

    Как усматривается из материалов дела, 09.11.1995 советом директоров АООТ "Уралметаллургремонт" принято решение о выходе акционерного общества из дочернего предприятия, ранее созданного на основании решения совета директоров акционерного общества от 16.08.1994, и о возврате переданного в качестве вклада в уставный капитал имущества.

    В дальнейшем истцом дочернему предприятию  было предложено приобрести имущество, внесенное в счет оплаты уставного капитала, в обмен на определенное количество акций АООТ "Уралметаллургремонт" (т. 3 л.д. 68).

    На  основании заключенного между АООТ "Уралметаллургремонт" и дочерним предприятием "Уралстройремонт" договора N 5/11 от 09.11.1995, дочернее предприятие приобрело в собственность, в том числе, имущество, переданное акционерным обществом в счет оплаты уставного капитала дочернего общества, а АООТ "Уралметаллургремонт", в свою очередь, 5558 акций на общую сумму 2779000 руб. (т. 3 л.д. 68-71, 107-111)

    Следовательно, АООТ "Уралметаллургремонт" получило имущественный эквивалент за имущество, внесенное акционерным обществом ранее в счет оплаты уставного капитала дочернего предприятия.

    Указанные обстоятельства свидетельствуют о намерении истца выйти из состава участников дочернего предприятия.

    В соответствии с п. 1 ст. 87 ГК РФ обществом  с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого составляется из стоимости вкладов его участников и разделен на доли определенных учредительными документами размеров.

    19.03.1996 между ООО "Инженерный центр  АС "Теплострой" и Шмидтом В.В.  заключен учредительный договор  о создании ООО "ЧСМП "Уралстройремонт" с уставным капиталом в сумме 10 млн. руб., утвержден устав общества, произведена регистрация общества в качестве юридического лица (постановление главы Администрации Калининского района г. Челябинска N 830 от 29.04.1996). При этом, учредительные документы ООО "ЧСМП "Уралстройремонт" содержат указание на факт правопреемства между обществом и дочерним предприятием.

    Материалами дела подтвержден факт формирования уставного капитала ООО "ЧСМП "Уралстройремонт" в полном объеме за счет средств  его новых учредителей - ООО "Инженерный центр АС "Теплострой" и Шмидта В.В. (платежное поручение N 264 от 26.04.1996 на сумму 9 млн. руб., приходный кассовый ордер N 5 от 01.06.1996 на сумму 1 млн. руб.). При этом каких-либо данных, подтверждающих внесение в счет оплаты уставного капитала общества с ограниченной ответственностью принадлежащего АООТ "Уралметаллургремонт" имущества истцом не представлено (ч. 1 ст. 65 АПК РФ).

    Таким образом, представляется основанным на материалах дела вывод суда апелляционной  инстанции о том, что имущество, принадлежащее истцу, в счет оплаты уставного капитала ООО "ЧСМП "Уралстройремонт" не вносилось.

    При таких обстоятельствах следует, что права и законные интересы АООТ "Уралметаллургремонт" фактом учреждения ООО "Инженерный центр  АС "Теплострой" и Шмидтом В.В. общества с ограниченной ответственностью нарушены быть не могут (ч. 1 ст. 4 АПК РФ).

    Судом апелляционной инстанции сделан правильный вывод о том, что по существу ООО "ЧСМП "Уралстройремонт" создано как новое общество и его уставный капитал сформирован новыми учредителями, что исключает применение в спорных правоотношениях ст. 57 ГК РФ. Само по себе указание в учредительных документах вновь созданного общества на правопреемство с дочерним предприятием не может являться основанием для признания учредительных документов недействительными в силу ст. 168 ГК РФ, поскольку названные положения не нарушают требований закона и иных правовых актов.

    Суд первой инстанции, оценивая доводы сторон относительно обстоятельств спора, надлежащей правовой оценки указанным  обстоятельствам в их совокупности не дал, не учел, что в данном случае фактически имела место не реорганизация дочернего предприятия истца, а создание нового юридического лица, уставный капитал которого образован за счет вкладов его учредителей.

    Постановление суда апелляционной инстанции соответствует имеющимся в деле доказательствам и установленным обстоятельствам, положениям действующего законодательства.¹⁵

     Говоря  об особенностях создания таких дочерних общества как финансово-промышленная группа, следует отметить, что центральная компания финансово-промышленной группы, как правило, является инвестиционным институтом. Допускается создание центральной компании финансово-промышленной группы в форме хозяйственного общества, а также ассоциации, союза (ст. 11 Федерального закона "О финансово-промышленных группах"). В соответствии со ст. 14 Федерального закона "О финансово-промышленных группах" по обязательствам центральной компании финансово-промышленной группы, возникшим в результате участия в деятельности финансово-промышленной группы, участники финансово-промышленной группы несут солидарную ответственность.

  В договоре о создании финансово-промышленной группы в соответствии со ст. 1040-1054 ГК и ст. 7 Федерального закона "О финансово-промышленных группах" должны присутствовать условия:

 о  наименовании и целях деятельности  финансово-промышленной группы;

 о  порядке и условиях объединения  капиталов;

 об  учреждении центральной компании  финансово-промышленной группы, уполномоченной на ведение дел;

 о  порядке образования и полномочиях совета управляющих финансово-промышленной группы;

 о  порядке внесения изменений в  состав участников финансово-промышленной  группы;

 о  сроке действия договора.

       В соответствии со ст. 5 Федерального  закона "О финансово-промышленных  группах" финансово-промышленные группы должны быть зарегистрированы в Министерстве экономического развития и торговли Российской Федерации (согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 2 февраля 1998 г. N 104 "О возложении на Министерство экономики Российской Федерации функций уполномоченного федерального государственного органа по государственному регулированию создания, деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп"). Однако отсутствие такой регистрации влечет за собой не признание недействительным договора, а лишь непредоставление такому товариществу льготного правового положения финансово-промышленной группы.

    Представляется, что п. 2 ст. 54 ГК РФ (в редакции от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ) является своего рода ограничением в возможности хозяйственных обществ учреждать другие общества. В нем указано, что место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, которая осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, т.е. генерального директора (директора). Ведь решение о создании дочернего общества принимается в месте нахождения исполнительного органа основного общества. Следовательно, другие хозяйственные общества могут создаваться только в том населенном пункте, в котором находится основное общество. Для осуществления функций юридического лица вне места его нахождения создаются филиалы.

    Сопоставительный  анализ приведенных правил со ст. 105 ГК РФ позволяет сделать вывод, что  образованное основное дочернее общество не представляет собой объединение лиц, в своей совокупности образующее новый субъект предпринимательского права. По терминологии ст. 9 Закона о защите конкуренции это группа лиц, в которой участвуют не только коммерческие организации, но и другие юридические лица, а также физические лица. Однако следует иметь в виду, что в этой группе лиц не учитывается возможность участия индивидуальных предпринимателей. Это приводит к тому, что когда упоминается гражданин, то надо подразумевать, что он индивидуальный предприниматель. Значит, образование "основное дочернее общество" не создается, а возникает и не требует государственной регистрации как юридического лица.

    В Законе о защите конкуренции хозяйствующий  субъект определяется как индивидуальный предприниматель, коммерческая организация, а также некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход. В главе первой "Общие положения" этого Закона предусмотрено, что установленные им запреты на действия (бездействие) хозяйствующего субъекта, хозяйствующих субъектов распространяются на действия (бездействие) групп лиц (п. 2 ст. 9). В упомянутой статье признано 14 групп лиц; одна из них - лица, являющиеся участниками одной и той же финансово-промышленной группы, - утратила значение в связи с отменой Федерального закона о финансово-промышленных группах. Признанные в Законе о защите конкуренции группы лиц построены по различным квалификационным признакам.

2.2. Создание, реорганизация, ликвидация зависимого общества

     Как было отмечено выше, хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 106 ГК; п. 4 ст. 6 Федерального закона "Об акционерных обществах"; п. 4 ст. 6 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").