Действие норм права на отношения, возникающие из смешенных договоров.

Значительные изменения произошли в последние годы в системе договоров в праве стран Запад. Появляются договоры, которые сочетают в себе элементы двух и более известных видов договоров. Так, с середины нашего столетия большое распространение получили договоры лизинга, особенно машин и оборудования. В силу договора лизинга одна сторона передает другой стороне определенный предмет (машину, транспортное средство, завод, и т.п.), а пользователь обязуется вносить за него периодическую плату и по окончании договора вправе приобрести названный предмет на льготных условиях, с зачетом этих платежей. В договоре лизинга сочетаются характеристики договора имущественного найма (аренды) и договора продажи.⁷

Гражданский кодекс РФ позволяет определить набор требований, относящихся к правовому режиму смешанных договоров:

Во-первых, договоров, элементы которых входят в содержание смешанного договора, должно быть не менее двух. В противном случае соответствующий договор не может считаться смешанным.

Во-вторых, под договорами, элементы которых входят в содержание смешанного договора, имеются в виду договоры, отвечающие признакам поименованного договора. В этой связи «даже при смешивании условий поименованного и непоименованного договора мы нуждаемся в наличии нормативно-правовой модели хотя бы одного договорного компонента⁸».

В-третьих, сам договор к числу поименованных не относится. Из этого правила сделаны определенные, законом, установленные исключения. Так, в соответствии со ст. 822 Гражданского кодекса РФ сторонами может быть заключен договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками (договор товарного кредита). К такому договору применяются правила о кредитном договор, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из его существа. Однако условия о количестве, ассортименте, комплектности, качестве, о таре или упаковке предоставляемых вещей должны исполнятся в соответствии с правилами о договоре купли-продажи товаров, если иное не предусмотрено договором товарного кредита. Согласно ст. 823 Гражданского кодекса РФ договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит), если иное не установлено законом. К коммерческому кредиту применяются правила о займе, если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства.⁸ На пример такого смешанного договора, предусмотренного Гражданским кодексом РФ, содержится указание в постановлении Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 года №5 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета».⁹ Согласно пункту 1 ст. 850 гражданского кодекса РФ в случаях, когда в соответствии с договором банковского счета банк осуществляет платежи со счета, несмотря на отсутствие на нем денежных средств (кредитование счета), банк считается предоставившим клиенту кредит на соответствующую сумму со дня осуществления такого платежа. При этом указанный договор должен рассматриваться как смешанный (п. 3 ст. 421 ГК РФ.). Если банком получено заявление клиента о расторжении договора банковского счета или закрытии счета, указанный выше смешанный договор в силу п. 3 ст. 450 ГК РФ считается измененным. Обязанность банка по кредитованию прекращается, а клиенту в соответствии с условиями договора надлежит возвратить фактически полученную сумму кредита и уплатить проценты за пользование. При отсутствии специальных указаний в договоре к правоотношениям сторон согласно п. 2 ст. 850 ГК РФ применяются правила о займе и кредите. Для одного из договоров смешанный характер отражен в самом его названии. Имеется в виду «договор найма-продажи». По этому договору до перехода права собственности на товар к покупателю последний признается нанимателем переданного товара (и соответственно пользуется предусмотренными для нанимателя правами и обязанностями), а затем занимает позицию покупателя переданного товара. При этом предполагается, если иное не предусмотрено договором, что собственником соответствующая сторона становится с момента полной оплаты товара.

В-четвертых, обеспечивается определенная связь между элементами договоров, входящих в состав смешанного договора¹⁰.

Интерес к смешанным договорам  в условиях отсутствия достаточного их регулирования послужил одной  из причин появления не во всем совпадающих  соображений относительно самого понятия  о соответствующей договорной конструкции. Вот некоторые из них.

Смешанный договор – это договор, который порождает обязательства, входящие в состав двух либо нескольких урегулированных законом договорных отношений. Например, договор, по которому одна сторона обязуется передать вещь в собственность, а другая – произвести за свой риск определенную работу, является смешанным договором: в нем соединены обязательства, урегулированные законом, применительно к купле-продаже и к подряду¹¹.

От нового вида договора, появление  которого вызвано сложным характером экономических отношений, необходимо отличать случаи, когда некоторые  договорные отношения одного вида включают в себя элементы отношений другого  вида. Однако, если эти элементы носят подчиненный, вспомогательный характер по отношению к основному содержанию договора, то наличие в договоре таких дополнительных элементов, осложняющих его содержание, не влечет образование нового договорного вида. Например, если в договоре подряда на капитальное строительство на подрядчике лежит обязанность обеспечить хранение переданного ему заказчиком оборудования, то это не означает изменения природы договора подряда или заключения специального договора – здесь хранение выступает элементом подрядных отношений.¹²

К смешанным договорам, как правило, относится единое обязательство, соединяющее черты разного вида договоров.

Смешанный договор – это совокупность элементов договоров, предусмотренных ГК РФ и иными нормативными правовыми актами, представляющими собой единое правоотношение. Элементы смешанного договора могут быть как равнозначными, так и зависимыми друг от друга в зависимости от конкретных условий.¹³

2. Классификация смешенных договоров.

Смешанный договор можно  классифицировать по различным основаниям.

1. С точки зрения нормативной закрепленности смешиваемых элементов договора исследуемые договоры можно разделить:
1. Смешанные договоры, сочетающие в себе элементы только известных объективному праву, поименованных договоров. В качестве примера можно назвать смешанный договор, состоящий из условий договора розничной купли-продажи и содержащий также положения договора бытового подряда (работы по подключению приобретаемого товара).
2. Смешанные договоры, сочетающие элементы как поименованных в объективном праве, так и элементы непоименованных договоров. В связи с чем к смешанным следует причислять договоры, сочетающие элементы как уже известных закону договоров, так и элементы непоименованных договоров. В частности это могут быть договоры, оформляющие институт суррогатного материнства (договор о вынашивании детей), в которых наряду с самим предметом могут содержаться и условия о купле-продаже, оказании услуг.

Подобному делению смешанных договоров  придерживаются многие цивилисты. В частности Е.В. Татарская, считала, что более обоснованным и целесообразным представляется разделение договоров

2. По признаку законодательной закрепленности его структуры, все смешанные договоры можно разделить на две большие группы:
1. Сконструированные законодателем (другими словами поименованные)
2. Сконструированные участниками гражданского оборота произвольно для конкретного случая(непоименованные).

 В свою очередь, сконструированные законодателем смешанные договоры могут быть наделены составным (договор найма-продажи) или простым (договор фрахтования) названием, что не меняет их сути как смешанных договоров, состоящих из элементов различных договоров, не выделенных законодателем в отдельный тип, соответствующий их смешанной природе. ¹⁴

3. По отраслевой принадлежности элементов смешанных частноправовых договоров допустима следующая классификация:
1. Многоотраслевые смешанные договоры, условия которых имеют одноотраслевое происхождение. К таким договорам относится смешанный гражданско-правовой договор в его узко нормативном значении (п. 3 ст. 421 ГК РФ).
2. Полиотраслевые смешанные договоры, условия которых имеют происхождение из нескольких отраслей. В свою очередь, здесь можно выделить:
1. Смешанные договоры, сочетающие в себе «частное с частным» (гражданско-правовые и трудовые элементы, гражданско-правовые и семейно-правовые элементы):

1. Смешанные договор, содержащий гражданско-правовые и трудоправовые элементы:

• договоры с профессиональными спортсменами, лицами творческой профессии (шоу-бизнес, модельный бизнес и др.). Разумеется, не все договоры со спортсменами являются смешанными;
• договоры с руководителями организаций и членами коллегиальных органов управления юридическими лицами;
• отдельные соглашения работодателя и работника о неразглашении конфиденциальной информации, или трудовые договоры, содержащие такие условия;
• трудовые договоры, содержащие условия о распределении прав на служебные объекты интеллектуальной собственности (произведения, изобретении и др.).

Судебная практика не отрицает возможность  сочетания условий трудового  и гражданско-правового договора. Так, п. 1. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 №2 предусматривает  следующее: «Если возник спор по поводу неисполнения либо ненадлежащего исполнения условий трудового договора, носящих гражданско-правовой характер (например, о предоставлении жилого помещения, о выплате работнику суммы на приобретение жилого помещения), то, несмотря на то, что эти условия включены в содержание трудового договора, они по своему характеру являются гражданско-правовыми обязательствами работодателя и, следовательно, подсудность такого спора (районному суду или мировому судье) следует определять исходя из общих правил определения подсудности дел, установленных ст. 23–24 ГПК РФ».

Как вытекает из данного постановления Верховному Суду РФ известны подобного рода договорные конструкции. При этом он не только признает законным сочетание в рамках одной договорной формы (а возможны, и одного документа) условий гражданско-правового договора и условий трудового договора, но и, указывая на правила о подсудности соответствующих споров, характеризует порядок разрешения споров их таких полиотраслевых смешанных договоров.

В тоже время некоторые специалисты  по трудовому праву критикуют  позицию, отраженные в Постановлении  Пленума Верховного Суда от 17 марта 2004 года №2. Так, по мнению А.М. Лушникова  и М.В. Лушниковой, позиция Верховного суда РФ вносит элементы новизны, а правовом регулировании трудовых отношений, и обоснованность такого подхода вызывает серьезные сомнения. На их взгляд, институт смешанных договоров имеет отношения только к сочетанию гражданско-правовых договоров, а из содержания ст. 421 ГК РФ отнюдь не вытекает возможность заключения межотраслевого смешанного договора.

А.М. Лушникова и М.В. Лушников отмечают:

Во-первых, трудовой договор не может быть по содержанию смешанным, разноотраслевым. Необходимо разграничивать договор как документ и договор как юридических факт. Договор как документ – материальный носитель информации – может включать договоренности разной отраслевой принадлежности. Однако не существует смешанных, разно отраслевых правоотношений. Поэтому трудовой договор является основанием возникновения трудового правоотношения, в то время как условия гражданско-правового характера – основанием возникновения именно гражданско-правовых отношений. Иные условия, которые не имеют трудоправового характера, порождают права и обязанности другой отраслевой принадлежности. В связи с этим прекращение трудового договора прекращает только трудовые правоотношения, гражданско-правовые отношения сохраняют свою силу и прекращаются в порядке, предусмотренном гражданским законодательством.

 Во-вторых, трудоправовые и иные условия договора могут быть объединены в одном документе-договоре. Наименование этого документа – «трудовой договор» – будет свидетельствовать лишь о том, что трудоправовые условия являются в нем основными, определяющими, а иные условия – производными. Последние не должны снижать уровень, ограничивать трудовые права работника.

Иными словами, вопрос о взаимодействии отраслей права (прежде всего гражданского и трудового права) в такой форме, как заключение смешанных полиотраслевых договоров, сложен и неоднозначен.¹⁵

2. Гражданско-правовые и семейно-правовые элементы

- брачный договор, в котором предусмотрены условия семейно-правового (регламентация алиментных платежей), так и гражданско–правового характера (изменение режима общей совместной собственности);

- договор с суррогатной матерью о вынашивании ребенка;

- договор о передаче ребенка(детей) на воспитание в приемную семью.

2. Смешанные договоры, сочетающие в себе элементы «частное с публичным». (Гражданско-правовые и процессуально-правовые элементы арбитражного или гражданского процесса).

1. Договоры, сочетающие гражданско-правовые материальные и процессуальные элементы (арбитражно-процессуальные и гражданско-процессуальные). Примером может служить:

• гражданско-правовой договор, содержащий третейскую оговорку;
• гражданско-правовой договор, включающий в себя условие о суде, разрешающем споры из этого договора (соглашение о договорной подсудности, пророгационное соглашение) (ст. 37 и 249 АПК РФ, ст. 404 ГПК РФ);
• гражданско-правовой договор, содержащий условие о распределении между сторонами договора возможных будущих процессуальных расходов, связанных с рассмотрением и разрешением в арбитражном суде спора по данному договору (п. 4 ст. 110 АПК РФ).

2. Договоры, охватывающие элементы только материального права, но относящиеся к частному(гражданскому) и публичному праву, в частности административному. Например, конструкция полиотраслевого смешанного договора востребована административным и природоресурсным правом. Так, требует отдельного изучения отраслевой характер содержания так называемых соглашений о разделе продукции. Они во многом имеют публично-правовую природу, определяемую нормами административного и финансового права. Однако остается открытым вопрос о наличии в них условий гражданско-правового характера.