Авторское и смежное право

     Характеристик, позволяющих "на глаз" установить контрафактность произведения или фонограммы, сравнительно немного. Прошли времена, когда "пиратские" кассеты, диски и книги выдавало их плохое качество. Вместе с тем контрафактную продукцию можно условно разделить на три вида, каждому из которых все же присущи определенные, хотя и не столь явные, признаки.

     Появление на свет "пиратской" продукции  первой категории - следствие бездоговорного использования произведений или  объектов смежных прав. К данному  виду относятся, в том числе экземпляры произведений, изготовление, распространение или импорт которых осуществляются:

     1) без получения необходимых разрешений  от всех правообладателей (отсутствует  согласие кого-либо из соавторов,  наследников автора, соиздателей  и т. д.);

     2) на основании договора с лицом,  не являющимся правообладателем (например, исключенный из завещания наследник или издатель, срок действия исключительных имущественных авторских прав которого истек);

     3) на основании разрешения представителя  правообладателя, не имеющего  полномочий (лица, действующего либо без полномочий вообще, либо по доверенности, которая: была отозвана правообладателем; не уполномочивает представителя заключать сделки на передачу авторских прав от имени правообладателя; истекла);

     4) на основании разрешения лица, не имеющего права передавать имущественные авторские права третьим лицам (в соответствии с п. 4 ст. 31 Закона об авторском праве права, переданные по авторскому договору, могут передаваться полностью или частично другим лицам лишь тогда, когда это прямо предусмотрено договором).

     Все видимые признаки данного вида "пиратства" - косвенные и, как правило, вытекают из нарушения предписаний других отраслей законодательства, соблюдение которых обязательно для осуществления  предпринимательской деятельности. Например, основания для проведения более тщательной проверки могут возникать, когда: экземпляры печатной, аудиовизуальной и иной продукции ввозятся на территорию Российской Федерации в количестве, превышающем личные потребности; нарушены требования ГОСТов (отсутствуют исчерпывающие сведения об изготовителе: полное наименование, включая организационно-правовую форму; местонахождение; номер лицензии и т. д.); отсутствует знак охраны авторского права ("копирайт"), указывающий на принадлежность исключительных имущественных авторских прав конкретному субъекту.

     Второй  вид контрафактной продукции - экземпляры, выпуск и/или распространение которых  является нарушением условий договора или осуществляется с превышением  полученных по договору правомочий. К  этому виду, в частности, относятся:

     - экземпляры объекта авторского  или смежного права, используемого  способом, не предусмотренным в  договоре с правообладателем (например, изданного в переработанном виде, с изменением настоящего имени  автора на псевдоним или без  указания имени автора вообще);

     - экземпляры, изготовленные и распространяемые  с нарушением условий договора  о территории или сроке использования  произведения (при отсутствии в  авторском договоре условия о  территории, на которой передается  право, действие передаваемого  по договору права ограничивается территорией РФ, а при отсутствии условия о сроке договор может быть расторгнут по истечении пяти лет с даты его заключения, если пользователь будет письменно уведомлен об этом за шесть месяцев до расторжения договора);

     - экземпляры, выпущенные в количестве, превышающем максимальный тираж, установленный в договоре с правообладателем.

     Третий  вид контрафакции - продукция, изготовление и распространение которой является актом недобросовестной конкуренции. В соответствии со ст. 10 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (в ред. на 9 октября 2002 года) актом недобросовестной конкуренции выступает, в том числе, продажа товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности, а также приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица (предпринимателя) и его продукции. В издательской деятельности к таким актам относятся:

     - подделка продукции одного хозяйствующего  субъекта другим участником рынка  (например, подделка печатного издания обычно осуществляется с использованием в качестве образца либо экземпляра издания, либо полученных нечестным путем корректурных оттисков⁴⁶;

     - несанкционированная самовольная  допечатка заводом (типографией)  экземпляров произведения или фонограммы, тираж которых изготовлен данным заводом (типографией) по заказу правообладателя, с целью их дальнейшего распространения.

     Контрафакт  указанного вида может характеризоваться  следующими признаками.

     1) Контрафактная продукция имеет  визуальные отличия от легальной. Сразу отметим, что такие отличия возникают, как правило, в том случае, если подделка произведена с использованием в качестве образца экземпляра, изготовленного законным путем. Подделка же, например, издания, изготовленная с использованием корректурных оттисков и пленок оригиналов-макетов правообладателя, может отличаться от легальной продукции только иной цветовой гаммой.

     2) Распространение экземпляров осуществляется  лицом, не являющимся официальным  дистрибьютором правообладателя.

     Многие  правообладатели предпочитают распространять свою продукцию через сети фирменных  магазинов или через так называемых "эксклюзивных дистрибьюторов". Данная практика в значительной степени  способствует предотвращению и более  оперативному выявлению актов недобросовестной конкуренции. Так, на контрафактность издания или экземпляра программы для ЭВМ могут указывать проставленный на них логотип официального дистрибьютора правообладателя, к которому данный распространитель не имеет отношения, а также отсутствие у распространителя накладных и другой документации, необходимой для подтверждения законности получения и реализации данной продукции.

     3) Продукция предлагается по неестественно  низкой цене (ниже, чем оптовая  цена или цены, выставляемые в  фирменных магазинах).

     4) Нарушение установленных законодательством  правил торговли (отсутствие кассовых  аппаратов и т. д.).

     Незаконное  предпринимательство, нарушение ГОСТов, требований налогового и таможенного  законодательства во многих случаях  указывают на нарушение исключительных авторских прав. Однако, как уже отмечалось, практически все из названных признаков контрафактной печатной продукции носят косвенный характер и нуждаются в подтверждении, получаемом в ходе осуществления оперативно-розыскных и следственных действий. 

     3.8. Уголовно-правовые способы защиты авторских и смежных прав 

    Авторские права могут защищаться также  путём применения уголовно-правового  способа защиты. Указанный способ полностью ограничивается привлечением лица, совершившего преступление, к  уголовной ответственности и не может быть реализован в иных формах.

      Следует учитывать, что уголовное  законодательство долгое время  не играло сколько-нибудь важную  роль в в борьбе с нарушением  авторских и смежных прав. С  принятием УК РФ, содержащего  специальный состав преступления – «Нарушение авторских и смежных прав»(ст.146), ситуация начала постепенно меняться в сторону усиления защиты авторских прав.

       Отмечая прогрессивный характер  внесённых в уголовный закон  изменений в ст.146 УК, следует указать  на целесообразность их распространения также на ст.147 и 180 УК, предусматривающих ответственность за нарушение изобретательских и патентных прав, а также незаконное использование товарного знака. ⁴⁷

     Законодательство  России, как и многих других государств, наряду с мерами гражданско-правовой защиты авторских прав устанавливает уголовную ответственность за нарушение авторских и смежных прав. В соответствии с УК незаконное использование объектов авторского права, а равно присвоение авторства, если эти действия причинили крупный ущерб, признаются уголовным преступлением. Объектом данного преступления являются охраняемые законом авторские и смежные с ними права, как составная часть гарантированной ст. 44 Конституции РФ свободы литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания. Конституция РФ предусматривает защиту законом интеллектуальной собственности. Статья 146 (а также 147) УК устанавливает такую защиту, выступающую важной гарантией указанных прав.

     Объективная сторона рассматриваемого преступления  состоит из:

     а) двух альтернативных деяний:

     1) незаконного использования объектов  авторского права или смежных  прав;

     2) присвоения авторства;

     б) крупного ущерба;

     в) причинной связи между указанными деяниями и ущербом.

     Состав  данного преступления имеет материальный характер, т. е. сам факт совершения указанных выше действий еще не заключает в себе состава окончательного преступления. Лишь при действительном причинении этими действиями крупного ущерба преступление считается совершенньм. Поэтому противоправные действия, которые еще не привели к крупному ущербу, но могли его вызвать, образуют покушение на преступление. Те же действия, которые не привели и не могли привести к крупному ущербу, уголовным преступлением не признаются.

     Субъективная сторона преступления, предусмотренного ст. 146 УК РФ, характеризуется прямым умыслом или косвенным умыслом. Виновный осознает, что незаконно  использует объекты авторского или смежных прав либо присваивает авторство, предвидит, что этим причинит крупный ущерб потерпевшему, и желает его причинить или сознательно его допускает, либо безразлично относится к его наступлению.

     Субъективная  сторона рассматриваемого преступления помимо умысла характеризуется определенными  мотивами и целями. Наиболее типичными мотивами его совершения являются корысть и честолюбие. Цели в большинстве случаев совпадают с мотивами, хотя иногда приобретают и самостоятельное значение. Так, плагиат может быть совершен с целью вступления в творческий союз, занятия определенной должности, защиты диссертации и т. п.

     Уголовную ответственность за нарушение авторских  или смежных прав несут лица, достигшие 16 лет.

     Возбуждение и рассмотрение в суде дел о  нарушении авторских прав имеет  ряд важных процессуальных особенностей. Прежде всего они являются делами так называемого частного обвинения, т.е. делами, которые возбуждаются не иначе, как по желанию потерпевшего. Правда, в исключительных случаях, если дело о каком-либо преступлении имеет особое общественное значение или если потерпевший в силу беспомощного состояния, зависимости от обвиняемого или по иным причинам не в состоянии защитить свои права и законные интересы, прокурор вправе возбудить такое дело и при отсутствии жалобы потерпевшего. Для возбуждения дела потерпевший должен подать жалобу в суд, указав в ней, когда, кем и где совершено противоправное деяние, в чем конкретно оно выразилось и чем подтверждается просьба потерпевшего о привлечении нарушителя к уголовной ответственности. Суд не вправе оставить без разрешения жалобу потерпевшего по мотивам малозначительности, отсутствия доказательств и т. п. Отказ в возбуждении уголовного дела по жалобе потерпевшего во всех случаях должен быть процессуально оформлен постановлением судьи и с изложением в нем мотивов принятого решения.

     Дела  о нарушении авторских прав не подлежат прекращению в случае примирения потерпевшего и обвиняемого, что  в целом не характерно для дел  частного обвинения. Производство по этим делам ведется в общем порядке, т.е. с проведением предварительного расследования, которое производится органами прокуратуры.

     Если  нарушение авторских прав совершено  впервые, если характер деяния и данные о личности правонарушителя свидетельствуют, о возможности его исправления и перевоспитания без применения уголовного наказания, суд может вынести определение о прекращении уголовного дела с передачей материалов на рассмотрение товарищеского суда. В реальной жизни меры уголовной ответственности за нарушение авторских прав реализуются на практике крайне редко⁴⁸.