Сущность права

      Теологическая теория права рассматривает его  как изначально данное Богом. Право возникает вместе с появлением первого человека, и выражает замысел Бога, создавшего мир и человека. Но обычный человек не способен в полной мере познать замысел Бога. Он может быть познан нами в какой-то мере при изучении священных книг. Человек должен подчинять свою жизнь тем нормам и правилам, которые даны в этих книгах. Право, которое регулирует деятельность человека в повседневной жизни, так же должно соотноситься, прежде всего, с религиозными предписаниями. В.В.Диаконов, отмечает, что: «Теологическая теория одна из первых связала право с добром и справедливостью. В этом ее несомненное достоинство. Вместе с тем рассматриваемая теория опирается не на научные доказательства и аргументы, а на веру»⁶.

      Этой  теории придерживался Фома Аквинский  – ученый теолог. Он полагал, что право – это заветы и правила жизни, установленные Господом и переданные людям. Эти правила содержатся в проповедях Христа, учениях его пророков, религиозных текстах.

      Патриархальная  теория происхождения права берет свое  начало  еще в Древней Греции. Родоначальниками  ее  считаются  Аристотель (387-322 гг. до н.э.) и Платон (427-347 гг. до н.э.).  Среди  заметных сторонников данной теории выделяется англичанин Р.Фильмер (XVII в.)  и  русский исследователь государствовед Михайловский (XIX в.).

      Право,  по  Аристотелю,  является  не  только  продуктом  естественного  развития, но и высшей формой человеческого  общения.  Оно  охватывает  собой  все другие формы общения (семью, селения). В нем последние  достигают  своей конечной цели - «благое жизни»  -  и  завершение.  В  нем  же  находит  свое завершение и политическая природа человека.

        Правовая власть, по  мнению  сторонников   патриархальной  теории,  есть  ничто иное, как продолжение отцовской  власти. Патриархальная теория  служила в средние века обоснованием абсолютной («отеческой») власти монарха.

      Патриархальная  теория источник права видела в правилах, устанавливаемых патриархом, то есть старейшиной, родоначальником. Повелевая своими соплеменниками, он предписывал им правила поведения и взаимоотношений друг с другом.

      Фильмер, например, обосновывая патриархальное право, ссылался на Библию и библейскую заповедь «почитай отца своего». Поскольку отцом всех людей является Адам, то все должны почитать и повиноваться его указаниям и указаниям всех других отцов – патриархов своих народов.

      Договорная  теория (теория  договорного происхождения права)  объясняет происхождение права  общественным  договором  -  результатом  разумной  воли народа, на основе которого  произошло  добровольное  объединение  людей для лучшего обеспечения свободы и взаимных интересов. Отдельные положения этой теории развивались в V - IV веках до н. э.

      Сторонники  этой теории также считали, что право - это данное Богом понимание добра и справедливости. Поэтому право несет людям чувства честности, порядочности, равенства, любви к ближнему.

      Согласно  теории божественного права, каждый человек наделяется определенной совокупностью прав от рождения. Таким образом, появление человека означает и появление права. Так считали Гроций, Гоббс, Руссо, Радищев и другие представители естественной теории происхождения права.

      Представители этой теории утверждали, что естественное право проявляется в человеке в его совести, чувстве справедливости, нравственных началах. Естественное право не создается людьми, оно познается ими внутренне как некий идеал, эталон всеобщей справедливости.

      Таким образом, теория естественного права  опирается на физиологию человека, присущие его организму эмоции.

      Одновременно, сторонники этой теории признавали и  право, созданное государством в результате его законодательной деятельности, которое, по их мнению, должно соответствовать естественному праву. Так, например, Г. Гроций считал, что наряду с естественным правом существует право волеустановленное, которое исходит от гражданской власти, которая господствует в государстве и которая, по своему существу, является матерью естественного права⁷. Аналогичную точку зрения высказывал Гоббс. Однако под государством он понимал суверенную власть, которая устанавливает право, обязательное для граждан. «Правовая сила закона, - писал он, - состоит в том, что он является приказанием суверена»⁸.

      Ж.Ж. Руссо полагал, что право государства  издавать законы передано ему гражданами на основе общественного договора.

        Условия  жизни  людей  и характер   человеческих   взаимоотношений   в естественном состоянии представлялись не однозначным образом.  Гоббс⁹  видел  естественное состояние в царстве  личной  свободы,  ведущей  к  «войне  всех против всех»; Руссо¹⁰ считал, что это есть мирное идиллистическое  первобытное царство свободы; Локк писал, что естественное состояние  человека  -  в  его неограниченной свободе.

      Сторонники  естественного   права   считают   государство   результатом юридического акта - общественного  договора,  который  является  порождением разумной воли народа, человеческим учреждением или даже изобретением.

      Классическое  обоснование договорная теория получила в трудах Руссо. Руссо считает, что в интересах создания  правомерного  государственного устройства и восстановления истинного равенства  и  свободы  надо  заключить свободный общественный договор. Главная  задача  этого  договора  состоит  в том, чтобы «найти такую форму ассоциации, которая  защищала  и  охраняла  бы общей совокупной силой личность и имущество каждого участника  и  в которой каждый, соединяясь со всеми, повиновался бы, однако, только  самому  себе  и оставался бы таким же свободным каким он был раньше»¹¹. Обосновывая договорную теорию, Руссо отмечает:  «Каждый  из  нас отдает свою личность и всю свою мощь под верховное руководство  общей  воли,  и  мы вместе принимаем каждого члена как неразделимую часть целого»¹². Какую же роль при этом играло право? Было ли оно одинаково справедливо ко  всем?  Суровость  закона,  пишет  он,  существовала  лишь  «для жалкого народа», ибо «вельможи,  фавориты,  богачи,  счастливцы  не  подлежали  его строгому суду. Все мечтали только о чине, власти, титуле, сане и  должности. Каждый  стремился  быть  изъятым  из-под  гнета,  для  того  чтобы  угнетать других». Каждый желал получить возможность безнаказанно творить зло.

      Таким образом, законодательство зависящее  от «порочного двора»,  должно было лишь  связывать  граждан.  Законы,  которые  должны  были  обеспечивать счастье всех, «служили только для защиты богачей и вельмож от  покушений  со стороны бедняков и серых людей, которых тирания стремилась всегда держать  в унижении и нищете».

      Наряду  с исключительным правом на принятие  законов  у  народа  имеется также неотчуждаемое право на сопротивление тиранам. Короли, писал  по  этому поводу  Руссо,  всегда  «хотят  быть  неограниченными».  Хотя   им   издавна твердили, что «самое лучшее средство стать таковыми -  это  снискать  любовь своих поданных», однако это правило  при  дворах  всегда  вызывало  и  будет вызывать только насмешки».

      Из  всего сказанного о естественно-правовой теории  происхождения  права  следует,  что  ее  сторонники  исходят   из   того,   что   народ   обладает естественным, неотчуждаемым правом не только на  сознание  своего  права  на основе Общественного договора, но и на его защиту.

      Положительная черта данной теории заключается  в том, что при возникновении правил, в последующем ставших нормами права, действительно существовали примирительные нормы, которые сохранились и в действующем праве. Например, окончание спора мировым соглашением, которое утверждается судом.

      Недостаток  ее состоит в том, что в праве  очень много норм, не связанных  с примирением спора, а регулирующих совершенно другие общественные отношения, например, налоговые, экологические, воинские и другие. Поэтому сведение всего права только к примирительным нормам существенно сужает сферу правового регулирования и не соответствует реальной действительности.

      Сторонники  исторической школы  права полагали, что право формируется самим народом, а не создается законодателями. Оно есть результат народного национального сознания. Право, как и язык, создается народом в процессе его исторического развития.

      По  их мнению, право в своем развитии проходит три этапа: 1) этап спонтанного, неосознанного формирования норм обычного права в народе в соответствии с «национальным духом»; 2) этап формирования и создания позитивного права учеными, которые излагают сформированные народом нормы права, его развитие и совершенствование с развитием общественных отношений; 3) этап кодифицирования созданного учеными позитивного права и создание систематизированного права, сочетающего обычное и позитивное право. Сторонником этой теории был Савиньи.

      Нормативистская теория выводит право из самого права. Ее автор Г. Кельзен утверждал, что право не подчинено принципу причинности и черпает силу и действенность в самом себе. Причин возникновения права не существовало вообще.

      Нормативизм призывает изучать право в  «чистом виде», как особое нормативное социальное явление, независимое от экономических, политических и иных общественных условий. При этом его сторонники утверждают, что каждое социальное явление существует само по себе и не может быть выведено из какого-то другого социального явления. Право обусловлено самим правом. Его сила в нем самом, утверждают они.

      Сторонники  других концепций происхождения  права, как правило, относятся к теории общественного  договора  критически,  находят  в  ней  существенные изъяны.  И  это  вполне  естественно,  так  как   любая   существовавшая   и существующая   теория   происхождения   права   представляет   собой    лишь субъективный взгляд человеческой мысли на процессы объективного порядка.

      Сторонники  договорной  теории  различают   два   вида   права.   Одно - естественное, предшествующее обществу и  государству.  Второе  -  позитивное право - является порождением  государства.  Естественное  право  включает  в себя такие неотъемлемые  права  человека,  как  право  на  жизнь,  свободное развитие, участие в  делах  общества  и  государства.  Позитивное  же  право основывается на требованиях естественного права.

      Понятие  естественного  права   включает   в   себя   представления   о прирожденных   правах    человека    и    гражданина,    которые    являются общеобязательными для каждого государства.

      Римские юристы наряду с гражданским правом и  правом  народов  выделяли естественное  право  (jus  naturale)  как  отражение   законов   природы   и естественного  порядка  вещей.  Цицерон  говорил,  что  «закон  государства, противоречащий естественному праву, не  может  рассматриваться  как  закон». Тем не менее, « закон, властвуя над людьми, принуждает его ко  многому,  что противно природе»¹³. По   мере   развития   человеческой   мысли   данная   теория   также совершенствовалась. В XVII- XVIII вв. Она активно использовалась в борьбе  с крепостничеством и феодальной монархией. Идеи  естественной  теории  в  этот период  поддерживались  и  развивались  многими   великими   мыслителями   и просветителями. В Голландии - это Гуго Гроций и Спиноза, в  Англии  -  Томас Гоббс и Локк, во Франции -  Жан  Жак  Руссо,  Гольбах.  В  России  одним  из главных представителей этой теории права был Радищев.

      В  цивилизованном  обществе  нет   оснований   для   противопоставления естественного и позитивного  права, так как последнее закрепляет  и  охраняет естественные права  человека,  составляет  единую  общечеловеческую  систему правового регулирования общественных отношений.

      Основатели  и продолжатели теории естественного  права  выступали против идеи божественного происхождения государства и  права.  В  их  представлении власть монарха является производной не от Бога, а от людей.  Народ,  говорил Руссо, может лишить правителей власти, если они  нарушат  заключенный  между ними и гражданами договор.

      Суть  следующей теории происхождения права - теории насилия - состоит в том, что право возникает вследствие осуществления насилия, завоевания. Одна группа людей, обычно племя, завоевывает другую и для того, чтобы господствовать на завоеванной территории, нуждается в постоянно действующей организации власти. Такой организацией становится государство, которое провозглашает выгодный для себя порядок в качестве права.