Пробелы в праве

    Аналогия  права - это принятие решения по конкретному делу на основе общих принципов и смысла права. Аналогия права применяется тогда, когда при наличии пробела невозможно подобрать сходную, аналогичную норму права.

    Применение  права по аналогии в современных  государствах ограничено. Оно полностью исключается при разрешении уголовных дел. Уголовное законодательство исходит из принципа, по которому преступлением не может считаться деяние, не предусмотренное уголовным законом. В связи с постоянным совершенствованием и развитием законодательства применение права по аналогии становится редким исключением даже для тех отраслей права, где оно допускается.

    означает  использование принципов - общих, межотраслевых, отраслевых, принципов институтов, которые закреплены в праве и так или иначе отражают закономерности предмета и механизма правового регулирования.

    Применение  аналогии права при наличии аналогичной  нормы, как и применение аналогичной  нормы при наличии адекватной, будет ошибкой правоприменителя.

    Субсидиарное  применение — это та же аналогия правовой нормы (аналогия закона), но принадлежащей другой - родственной отрасли права. Такое возможно, например, между нормами гражданского права и семейного, административного и финансового права. Понятно, что субсидиарное применение не имеет смысла, если аналогичная норма имеется в той же отрасли права.

      По нормам международного права недопустима аналогия в сфере уголовного права. 
 
 

Заключение

    В стадии формирования правовой основы в процессе правоприменения могут возникнуть помехи из-за наличия в законодательстве пробела, который представляет собой отсутствие конкретного нормативного предписания в отношении фактических обстоятельств, находящихся в сфере правового регулирования.

    Пробелы в праве следует отличать от случаев полной неурегулированности социальной сферы, которая может быть ликвидирована лишь путем правотворческой деятельности.

    Отличительная черта пробела в праве в том, что те фактические обстоятельства, в отношении которых отсутствует конкретное нормативное предписание, в общем и целом правом урегулированы, законодатель выразил здесь свою волю через урегулирование аналогичных обстоятельств, через общие нормы права, общие и отраслевые правовые принципы. Таким образом, пробелы - это своего рода «пропуски» в правовом пространстве, в ткани юридических норм, которые нежелательны и, в принципе, должны быть исключены из общего правила адекватного правового регулирования социальной сферы.

    В принципе, пробелы в праве, как  и случаи полной правовой неурегулированности, должны устраняться законодателем по мере их обнаружения. Однако в силу системности права, тесного взаимодействия элементов системы права, пробел в праве можно восполнить еще в процессе реализации права, а именно — в процессе правоприменения.

    Традиционно в юриспруденции выделяют два способа восполнения пробелов в праве - аналогию закона и аналогию права. Некоторые авторы в качестве еще одного способа называют субсидиарное применение права. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Список  литературы: 

1. Конституция   Республики Казахстан (принята на референдуме 30 августа 1995 года)
2. Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учебник.
3. Воронцов Г. А., Теория государства и права. Краткий курс. За три дня до экзамена, М.-2009г,
4. Камапров С.А. «Общая теория государства и права».- 3-е изд., доп. и перераб. СПб-2003
5. С. Комаров, М. Абдуллаев, «Проблемы теории государства и права», СПб-2003,
6. Катаев Н.А.  и Лазарев В.В.  «Теория права и государства».- Уфа, 1994,
7. Лившиц Р.З. «Теория права». – М.: 1994,
8. Матузов Н.И. и Малько А.В. «Теория государства и права: Курс лекций» – 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2001,
9. Чинчиков А.Л. «Общая теория права и государства»:  Учебник /. — 3-е изд., пе-рераб. и доп. — М.: Юристъ, 2001,
10. Хропанюк В.Н.,под ред. Стрекозова В.Г., «Теория государства и права». Учебник. 3-е изд., доп. и испр",