Пробелы в праве

МИНИСТЕРСТВО  ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РК

КАЗАХСКИЙ ГУМАНИТАРНО-ЮРИДИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ 
 
 
 
 
 
 

                      

КУРСОВАЯ  РАБОТА  

по  дисциплине «Теория государства и права» 

на  тему

«Пробелы  в праве» 
 
 

Выполнил: студент 1 курса

очной формы обучения группы МП-106

Изгали  Айдос 

Проверила: старший преподаватель

Молдабекова С.Т.

                                                                        
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Астана-2010

Содержание 

Введение……………………………………………………………………….3

1. Пробелы  в праве ……………………………..……………...……………4

1.2. Понятие пробелов в праве…………………………………………..4

1.3.Виды  пробельности………………………………….………………..9

2. Устранение пробелов в законодательстве……………………......……12

2.1. Установление пробелов…………………………………………..…12

2.2. Способы устранения пробелов в праве…………………………...16

Заключение…………………………………………………………...............19

Литература……………………………………….…….……………………..20 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

    Введение

    Ни  одно законодательство не в состоянии  учесть все многообразие общественных отношений, которые требуют правового  регулирования.      Казахстанское законодательство - сложное, многоотраслевое образование, в котором масса всевозможных разночтений, нестыковок, параллелизмов, несогласованностей, конфликтующих или конкурирующих норм и институтов. Будучи по своему характеру территориально обширным и федеральным, оно уже в силу этого содержит в себе возможность различных подходов к решению одних и тех же вопросов, учета национальных и региональных особенностей, интересов центра и мест. Поэтому в практике правоприменения может оказаться, что определенные обстоятельства, имеющие юридический характер, не находятся в сфере правового регулирования. При выборе и юридическом анализе правовой нормы, которая должна быть применена к конкретному случаю, иногда обнаруживается пробел. Так что же такое пробел в праве?

    Пробелы в праве - это те случаи, когда  определенные общественные отношения, находящиеся в сфере правового  регулирования, оказываются по каким-то причинам не урегулированными нормами  права. Причинами пробелов в праве  являются: отставание законодательства от жизни; не качественность нормативных правовых актов. Иногда законодатель сознательно допускает возможность аналогии закона.

    Пробелы в праве устраняются изданием соответствующего нормативного правового  акта или компенсируются использованием либо аналогии права (когда решение по конкретному делу принимается исходя из общих принципов права, смысла и целей действующего законодательства), либо аналогии закона (когда в какой-либо конкретной ситуации применяются нормы права, регулирующего сходные общественные отношения) 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

    Пробелы  в праве

    Понятие пробелов в праве

              Под пробелом в праве обычно  понимается полное либо частичное  отсутствие правового регулирования  той сферы отношений, которая  объективно требует регламентации и без обязательных для исполнения юридических норм не может нормально функционировать. В настоящее время, например, все настойчивее заявляет о себе необходимость принятия новых нормативно-правовых решений, порожденная динамикой общественной жизни, потребностями общественного развития (рыночные отношения, экологическая безопасность и т.д.).

               Между тем всякая система права является в той или другой степени пробельной. Во всех правовых системах теоретически и практически актуально изучение возможностей в решении проблемы пробелов в праве. Конечно, так называемое живое право по сути своей беспробельно. Однако теперь уже нет ни одной сколько-нибудь развитой страны, в которой не функционировало бы позитивное право, в которой не было бы актов, исходящих от законодательных органов. Другой вопрос, что острота проблемы может сниматься объявлением, например, закона пустым звуком, пустым сосудом, который еще следует наполнить правом, и т. д. Но при всех обстоятельствах эта проблема приобретает самостоятельное течение. Она затрагивает интересы всех участников правовых отношений. Она отнюдь не только юридическая. Она имеет прямое социальное и политическое значение, касается как законодателя, так и правоприменителя.

    Для законодателя всегда актуально отыскать, выявить уловить право в жизни и сделать вывод, покрывает ли законодательство выявленное право или же в нем наличествует пробел и следует принимать незамедлительные меры по принятию необходимых законодательных актов.

    Для правоприменителя и для всех, кто реализует свои права и обязанности, очень остро стоит вопрос о практических шагах по преодолению пробела в законодательстве, если таковой вдруг обнаруживается в сфере их правовой деятельности. Именно они должны просигнализировать законодателю о существующих пробелах в правовом опосредовании соответствующих отношений.

    Конкретные шаги законодателей, правоприменителей и других субъектов правового общения будут зависеть от их полномочий. Последние же следует поставить в связь с тем, что считать пробелом в праве, какая разновидность пробела имеет место в конкретном случае, каковы причины его появления.

    Чаще всего пробелы в праве путают с "темнотой" правовых норм, их неясностью и соответственно пытаются решить проблему путем толкования права. Однако по сути своей толкование дает лишь то, что содержится в норме, и ничего нового в ее содержание привносить не должно.

    Нельзя путать пробелы в законодательстве с так называемым квалифицированным молчанием законодателя, когда он намеренно оставляет вопрос открытым, воздерживается от принятия нормы, показывая тем самым нежелание ее принимать, относя решение дела за пределы законодательной сферы.

    В практических шагах по преодолению пробелов в праве во избежание произвольных решений недопустимо смешение пробела с "ошибкой в праве". Несмотря на то, что в некотором отношении они могут совпасть, правоприметелю не позволено заниматься исправлением права. Он должен следовать ему вплоть до изменения правового регулирования в установленном законом порядке

       Причинами возникновения пробелов в праве могут быть отставание законодательства от развития жизни, упущения при подготовке нормативно-правовых актов и другие.

    Пробел  означает «брешь» в нормативной  системе, отсутствие в ней нормативных  установлений относительно тех или  иных жизненных обстоятельств, которые находятся в сфере правового регулирования. Он порождается разными причинами:

    1) неполным или неточным изложением  нормативных правовых предписаний; 

    2) несовершенством законов и недостатками  юридической и правотворческой  техники;

    3) высокой динамичностью самих общественных отношений.

    4) относительной «консервативностью»  права по сравнению с более  активной динамикой общественных  отношений;

    5) бесконечным разнообразием реальной  жизни;

    6) появлением новых отношений, которых  не было в момент принятия той или иной нормы.

               Пробел отличается от ошибки, когда данные фактические отношения  урегулированы, но в силу изменившихся  условий времени, в силу новых  потребностей и интересов правовое  регулирование оказывается неправильным. Пробел в праве есть всегда молчание права. Правовые последствия не наступают в случаях квалифицированного молчания. Если законодатель не проявил положительной воли на их регулирование, это вовсе не означает, что он проявил отрицательную волю.

                Рассматривая право как систему, проникнутую единством и взаимообусловленностью в своих частях, мы должны признать дефектность системы, если по каким-либо причинам отсутствует звено, обеспечивающее наряду с другими функциональную связь общественных отношений и права.

                Кроме того, в юриспруденции используется понятие пробела в праве в собственно юридическом смысле. Такой пробел имеет место, когда с очевидностью можно констатировать, что определенный вопрос входит в сферу правового регулирования, должен решаться юридическими средствами, но конкретное его решение в целом или частично не предусмотрено или предусмотрено не полностью.

    Таким образом, пробел в праве – несовершенство права, отсутствие реального содержания, которое должно являться необходимым  его компонентом. Некоторые видят в праве и намеренные пробелы, что значит - законодатель сознательно оставил вопрос, находящийся в поле его зрения, открытым с целью предоставить его решение течению времени или отдавал его на усмотрение практики. Необходима теоретическая разработка оснований оставления законодателем тех или иных вопросов без внимания.

      Наиболее наглядно вопрос о  пробелах в праве  встает  при проведении кодификаций, когда  выявляются неохваченные нормами  права области жизнедеятельности.  Выявление пробелов в праве не только дополняет и исправляет неточности и недостатки законодательства, но и одновременно с  их выявлением, позволяет глубже понять все стадии правоприменительного процесса. Устранение пробелов в праве, на мой взгляд, ближе к практической деятельности, так как выявление пробелов требует столкновения правых норм и общественных отношений. Но при любых обстоятельствах практические рекомендации требуют сколько-нибудь развитой методологической базы.

    Пробелы имеются даже в федеральном законодательстве. Очевидно, что всеобъемлющей полноты правового регулирования достигнуть крайне сложно. Как ни мудр и оперативен законодатель, жизнь идет вперед, возникают новые потребности и сферы отношений. Так, ныне возникает много неурегулированных отношений и споров по поводу жилья, земельных участков, дач, новых видов кооперативов, машин, гаражей и т.д. Необходимость установления детальных процедур разрешения таких дел становится все более актуальной. Роль законодателя заключается в том, чтобы сократить до минимума возможные пробелы, активно отражать в законе динамику общественной жизни.

    Следует отметить также технические недоработки  процесса законодательствования: хаотичность  в формировании нормативных массивов, “погоня” за количеством законов  как самоцель, неоправданная поспешность подготовки проектов важнейших правовых решений, игнорирование выработанных практикой правотворчества правил законодательной техники, недостатки в планировании правоподготовительной работы и т.д. Во многих случаях проекты готовятся наспех, без внимательной и вдумчивой проработки нормативных новелл, анализа прогнозов их эффективности, соответствующих экономических, финансовых, экологических и иных расчетов. Бывают случаи, когда Государственная Дума за один день принимает десятки законов. Все это снижает престиж закона, идею его общеобязательности, способствует оправданию игнорирования и нарушения правовых норм.

    Пробел  должен восполняться правотворческим  органом путем издания нового нормативного правового акта. Однако пробел не освобождает правоприменителя от необходимости разрешить возникший юридический вопрос, принять по нему индивидуальное правовое предписание. 
 
 
 

Виды  пробельности

    Наличие пробелов в праве нежелательно и  свидетельствует об определенных недостатках  правовой системы. Однако они объективно возможны, а в некоторых случаях и неизбежны. Пробелы в праве возникают по трем причинам:

    1) в силу того, что законодатель  не смог охватить формулировками  нормативного акта всех жизненных  ситуаций, требующих правового регулирования; 

    2) в результате недостатков юридической техники;

    3) вследствие постоянного развития  общественных отношений.

    Пробел существует в двух видах — в виде полного отсутствия какого-либо регулирования вопроса и в виде неполноты имеющегося регулирования. Те и другие пробелы являются настоящими, те и другие требуют апелляции к нормотворческим органам на предмет принятия новых норм.