Источники (форма) права

Казахско-Русский Международный университет 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Контрольная работа по дисциплине: Теория государства и права 

На тему: Источники (форма) права 

Вариант №12 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Зайцева Валентина Викторовна

Группа  Ю-103, специальность «Юриспруденция» 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Актобе, 2011

 

План  работы: 
 
 

Введение ..…………………………………………………………………………. стр. 3 
 

1. Понятие источников (форм) права……………………………………………..стр. 4

1.1. Форма права  в материальном и формальном  смыслах………………...…....стр. 4

1.2. Понятие источников  права, их соотношение с формой права...….…….......стр. 5 

2. Общая характеристика  источников права………………………………….…. стр. 10

2. 1. Нормативно-правовой  акт как источник права...……………………….…. стр. 10

2.2. Правовые  обычаи, их характеристика…………...……………………….…. стр. 11

2.3. Судебный прецедент………………………………………………...…….…. стр. 13

2.4. Договоры  нормативного содержания………………………………….....…. стр. 14

2.5. Религиозные  тексты………………………………………………………..…. стр. 14

2.6. Правовая  доктрина………………………………………………….………....стр. 15 
 

Заключение …………………………………………………………………..……. стр.16

Список использованной литературы…………………………….………………..стр. 18

 

    Введение 

    Юридическая наука рассматривает источники  права в неразрывном единстве с содержанием правовых норм. Выражение  юридических норм в обычае, прецеденте, в судебной практике имеет не всегда определенный характер. Эти нормы складываются постепенно, по мере повторения частных случаев, применения определенного правила поведения. Поэтому юридические нормы не могут в этих формах воплотить в себе общего и достаточно определенного выражения.

    Переход к всеобщему нормативному регулированию  осуществляется постепенно. Право стало одноплановым в эпоху господства юридического позитивизма, т.е. примерно со второй четверти XIX в., когда на смену идеологии Великой французской революции приходило буржуазное юридическое мировоззрение. Последующие сторонники непозитивистского правопонимания восприняли принцип монолитности, а иногда и нетерпимость ко всякому отступлению от него, у юридического позитивизма.

    До  торжества этой школы правовой мысли, в XVII-XVIII вв. господствовало деление права на естественное и позитивное. В правосознании органично и мирно сосуществовали две важнейшие категории – естественное и позитивное право. В немецкой классической философии арсенал категорий юридической науки обогатился. Кант вводит понятие «всеобщий критерий права», а Гегель –философское и прикладное понятие права.

    Господство  юридического позитивизма длилось  недолго. В конце XIX-начале XX вв. и в России, и на Западе получают признание социологическая школа права (Е. Эрлих, С.А. Муромцев, М.М. Ковалевский) и теория возрожденного естественного права (Р. Штаммлер, П.И. Новгородцев, Б.Н. Кистяковский, В.Н. Петражицкий). Во второй половине XX в. традиции школы естественного права развивали итальянец Дж. дель Веккьо, американцы Р. Дворкин, Л. Фуллер и др. Несмотря на преобладание нормативистского понимания права, не перевелись эти традиции и в России. Еще в 1993 г. В.К. Бабаев призывали вернуться к «старой ...идее деления права на естественное и позитивное», а В.А. Туманов говорил «не только о мирном сосуществовании, но и об известной интеграции этих направлений¹».

    Среди современных источников права нормативный  акт занимает ведущее место. Он объединяет все общеобязательные правила, которые  создаются и охраняются государством. К нормативно-правовым актам относят конституции, законы, нормативные решения. В отличие от других источников права нормативные акты наиболее полно и своевременно отражают потребности общества, обеспечивая правовое регулирование его жизни.

 

     1. Понятие источников (форм) права 

    1.1. Форма права в материальном и формальном смыслах 

    Под формами (источниками) права понимаются способы закрепления и выражения правовых норм. «Источники права» – специальный правовой термин, который употребляется для обозначения внешних форм выражения юридических норм.

    В соответствии с «узким», «нормативным»  подходом к пониманию права нормы  права содержатся в нормативных  актах. Однако юридическая история  общества дает и иные примеры способов объективации правовых норм. Последние могут содержаться в договорах, вырабатываться в процессе судебной практики, складываться исторически, а не устанавливаться государством. Договор, судебный прецедент, правовой обычай будут в данном случае выступать в качестве источников права.

    Наряду с понятием «источник права» в теоретической науке как равнозначное используется и понятие «форма права», под которой имеются в виду способ выражения, внешнего оформления правовых норм, формы их существования.

    Термин  «источник» в юридической науке  употребляется в разных значениях. Как об источнике права в материальном смысле говорят о социальной жизни, об общественных отношениях вообще: ведь именно развитие последних и порождает потребность в их правовом регулировании, в издании правовых норм. С социологических позиций источник права – «культура, которая в процессе селективной эволюции вбирает в себя социальный опыт и выражается в общеобязательных правилах поведения».² В идеологическом смысле под источником права понимают юридические концепции, идеи, т. е. правосознание, которое также выступает в качестве весьма значимого фактора правообразования.

    «Нормы  права не возникают самопроизвольно, они вырабатываются, формулируются  в результате сознательно-волевой  деятельности людей на основе существующего  в данном обществе уровня юридического сознания».³ Анализируя крупный и значимый для своего времени нормативный акт (например, Русскую правду), в науке истории государства и права иногда говорят о его источниках, т. е. о том, откуда появились, каким образом были выработаны составляющие данный документ нормы права. В этом плане среди источников (нормативного акта, а не права) обычно указываются предшествующие нормативные акты, судебная практика, обычаи и т. д. Источником права именовалось и основание обязательности правовой нормы – государственная воля. Но чаще всего в формально-юридическом значении под источником права понимают внешнюю форму существования правовых норм.

    Это далеко не единственные варианты понимания  категории «источник права». Она  применяется в юридической науке достаточно давно, еще Тит Ливии в своей Римской истории назвал Законы XII таблиц «источником всего публичного и частного права» в том смысле, что эти законы представляли собой основу, на базе которой сложилось и развилось современное ему римское право.⁴

    Как зарубежной, так и отечественной  юриспруденции известны различные  варианты трактовок источников права. Иногда отмечается, что принятое здесь  усложнение проблемы не всегда оправдано.⁵ В свое время по этому поводу известный ученый-юрист начала XX века Л.И. Петражицкий писал: «Если бы зоологи стали называть собак, кошек и т. д. «источниками животных» и спорить по этому поводу, что такое источники животных, в каком отношении они находятся к животным, представляют ли они формы создания животных, или основания их существования, или признаки их животной природы и т. д., то это представляло бы явления мысли, совершенно однородные с теми, которые имеются в теперешнем правоведении в области учения о так называемых источниках права.».⁶

    Источниками права являются официальные государственные документы, в которых закрепляются юридические нормы. Например, закон, указ президента, постановление правительства, решение местного органа самоуправления. В указанных актах содержатся правила поведения, исходящие от соответствующих органов государства. Будучи закрепленными в правовых нормах, эти правила приобретают общеобязательное значение. 

    1.2. Понятие источников права, их соотношение с формой права 

    Содержание  любого явления всегда носит формализованный  характер, а его форма всегда имеет конкретное содержание. Это полностью относится и к праву. Законодательство и право не существует и не может существовать вне формы.

    Какой-либо юридический закон воплощается  в конкретную форму, которая становится необходимым условием его существования, свидетельствует о его месте в системе законодательства, его соотношении с другими законами, о его юридической силе.

    Известно, что способам юридического правообразования отвечают соответствующие им формы  отображения юридических норм: одностороннему волеизъявлению органов государства – юридический нормативный акт, двух- или многостороннему волеизъявлению субъектов права на паритетных основах – юридический нормативный договор, санкционированию – правовой обычай, признанию прецедента – судебный прецедент.

    В правовой науке и юридической  практике термин «источник права» понимается многозначно, а иногда употребляется как тождественный термину «форма права», как уже было ранее сказано. Вместе с тем, для юристов-практиков важно уметь четко различать эти термины для правильного использования в правоприменении именно форм права. Содержание этих понятий будет различным в зависимости от того, в каком контексте они применяются – или по отношению к праву как к целому, или по отношению к отдельной норме, группе норм. Можно сказать, право имеет внутреннюю и внешнюю форму, под которыми традиционно понимается, в первом случае, внутреннее построение права, его структура, деление на отрасли и институты; внешняя форма права – это система законодательства.

    «Внутренней формой правовой нормы является ее структура, деление на гипотезу, диспозицию, санкцию, а внешней – статья нормативного акта или группа статей, в которых отображена правовая норма. Кроме этого, под формой права иногда понимают способы установления правовых норм (нормативный акт, нормативный договор, судебный прецедент, правовой обычай). Для обозначения этого явления используется также термин источник права».⁷

    В современной и дореволюционной  юридической литературе, как указывалось  выше, специалисты практически одинаково подходят к определению понятия форм (источников) права, поскольку эти термины использовались еще в Древнем Риме.

    Такие философские категории, как «содержание» и «форма» неразрывно связаны  между собой и применяются  в теории права.

    Но  в правоведении эти категории имеют свою специфику. Эта специфика заключается в том, что содержание и форма должны быть официально признаны государственной властью, или в отдельных случаях, обществом. Это официальное признание наделяет формы права юридической силой. Например, проекты законов и сами законы по своему содержанию и форме могут быть одинаковыми, но закон относится к нормативно-правовым актам, которые обладают юридической силой и всеми чертами форм права. Проекты законов не являются формой права, поскольку не обладают юридической силой.

    Н.С. Малеин, например, считает, что понятия  формы и источника права имеют  различное значение и их отожествлять нельзя. По его мнению, термин источники  права имеет много значений:

1. его понимают как силы, которые создают право, например, источником права можно считать волю Бога, волю народа, правосознание, идею справедливости, государственную власть. Они могут иметь материальное и идеальное содержание.
2. материалы, положенные в основу того или иного законодательства. Например, римское право послужило источником для немецкого гражданского кодекса; работы ученого Потье – для французского кодекса Наполеона, Литовский Статут – для Уложения Алексея Михайловича в царской России; идеи правового государства послужили источником для подготовки новой Конституции Украины и иных конституционных законов;
3. к источникам права относятся исторические памятники, которые имели когда-то значение действующего законодательства. Например, Русская Правда, которая была основным законом в Киевской Руси, Законы Хамураппи в Древнем Вавилоне.⁸
4. под источниками права также подразумевают способы. Например, иногда говорят, что право можно познать из закона.⁹