Порядок образования и ликвидации предприятия

  Гражданским законодательством установлено ограничение по участию лиц в хозяйственных товариществах. Так, одно лицо может быть участником только одного полного товарищества, одно лицо может быть  полным товарищем  только в одном товариществе на вере, а участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере.

Количество участников полного товарищества ГК РФ не ограничено, однако оно ликвидируется, когда в полном товариществе остается единственный участник, который вправе в течение шести месяцев преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество в порядке установленном 1 ч. ГК РФ.

Товарищество на вере может быть создано при участии неограниченного числа полных товарищей и вкладчиков, оно сохраняется если в товариществе на вере остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик. Однако такое товарищество будет неустойчивым, т.к. при выбытии всех вкладчиков товарищество на вере ликвидируется, однако полные товарищи – участники коммандитного товарищества – вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

Число работников ООО не должно превышать предела, установленного законом об ООО, т.е. не более 50 учредителей. В противном случае оно должно быть преобразовано в ОАО в течение года, а по истечении этого срока подлежит ликвидации, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела. ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (ст. 88 ГК РФ).  Как правило, число учредителей такого общества должно быть не менее трех, но общество может быть создано одним лицом.

Число учредителей ОАО ГК РФ предельно не ограничено. АО может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Данные об этом должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения. Однако АО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п.6 ст.98 ГК РФ).

Законодательством установлено, что число членов производственного кооператива не должно быть менее 5. Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество.

Размер уставного капитала предприятия при  его создании регулируется ГК РФ, законами об отдельных организационно-правовых формах участия гражданского оборота. Так, в соответствии с Положением о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. №1482 «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории РФ», размер уставного капитала акционерного общества, предприятия с долевым участием иностранных инвестиций (совместные предприятия независимо от их организационно-правовой формы) должен быть не менее суммы, равной 1000-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц на дату представления учредительных документов для государственной регистрации. Размер уставного капитала предприятий других организационно-правовых форм должен быть не менее суммы, равной 100-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц.

ГК РФ устанавливает, что уставный фонд предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не может быть менее суммы, определенной законом  о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.

Если по окончании финансового года стоимость чистых активов предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, окажется меньше размера уставного фонда, орган, уполномоченный создавать такие предприятия, обязан произвести в установленном порядке уменьшение уставного фонда. Если стоимость чистых активов становится меньше размера, определенного законом, предприятие может быть ликвидировано по решению суда. В случае принятия решения об уменьшении уставного фонда предприятие обязано письменно уведомить своих кредиторов, которые вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательств, должником по которым является это предприятие, и возмещения убытков.

Хозяйственные товарищества и общества в процессе учреждения формируют уставный капитал, вкладом в который могут быть деньги, ценные бумаги, вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Так, участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участниками полного товарищества в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении этой обязанности участник полного товарищества обязан уплатить товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором.

Складочный капитал товарищества на вере формируется из вкладов полных товарищей и вкладчиков, внесение вклада последними удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом. В учредительном договоре товарищества на вере наряду с другими обязательными сведениями должны быть следующие сведения о складочном капитале: условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение  обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками (п.2 ст. 83 ГК РФ).

Уставный капитал ООО составляется из стоимости вкладов его участников, он определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов общества. Размер уставного капитала общества не может быть менее суммы, определенной законом об обществах с ограниченной ответственностью, т.е. не менее 100 МРОТ. Не допускается освобождение участника ООО от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества, в т.ч. путем зачета требований к обществу.

На момент регистрации общества уставный капитал должен быть оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества должна быть оплачена его участниками в течение первого года деятельности общества. Если не будет выполнена эта обязанность, общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации.

Уставный капитал общества может быть увеличен после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме.

Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов ООО или АО окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если же стоимость чистых активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.

Уменьшение капитала ООО допускается после уведомления всех кредиторов, которые вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

В соответствии с законодательством (ст.99 ГК РФ) уставный капитал АО состоит из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами. Он не должен быть менее размера, установленного законом об АО. В ФЗ об АО  установлено, что минимальный уставной капитал общества открытого типа должен составлять не менее 1000-кратной суммы МРОТ, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а ЗАО – не менее 100-кратной суммы МРОТ. Не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, в т.ч. освобождение его от этой обязанности путем зачета требований к обществу. Открытая подписка на акции АО не допускается до полной уплаты уставного капитала. При учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей.

По решению общего собрания акционеров АО имеет право увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций. Однако увеличение уставного капитала АО допускается после его полной уплаты. Увеличение уставного капитала АО не допускается для покрытия понесенных им убытков. По решению общего  собрания акционеров АО может уменьшить уставный капитал путем уменьшения номинальной стоимости акций либо путем покупки части акций в целях сокращения их общего количества. Но уменьшение уставного капитала АО допускается после уведомления всех кредиторов АО, которые могут потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

1.2.            Учредительные документы

Разработка учредительных документов является важным этапом, поэтому законодательными актами установлены определенные сведения, которые должны содержать учредительные документы. Учредительные документы (особенно устав предприятия) представляют собой свод прав, обязанностей, условий функционирования предприятия, его трудового коллектива, конституирующих статус предприятия.

В законодательных актах, регулирующих деятельность предприятий, установлены два основных учредительных документа, которые необходимо иметь предприятиям в зависимости от организационно-правовой формы собственности: устав и учредительный договор. В ст. 52 ГК РФ установлено, что юр. лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Учредительный договор юр. лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

Для государственных и муниципальных унитарных предприятий  основным учредительным документом является устав предприятия. Устав предприятия разрабатывается и утверждается его учредителями, а учредительным документом казенного предприятия является его устав, утверждаемый Правительством РФ. Унитарное предприятие, создающее в качестве юр. лица другое унитарное предприятие, утверждает устав вновь созданного предприятия.

В Положении о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности установлено, что устав должен в обязательном порядке содержать сведения об организационно-правовой форме, наименовании, нахождении предприятия, размере уставного капитала, составе, порядке распределения прибыли и образования фондов предприятия, порядке и условиях реорганизации и ликвидации предприятия.

В ГК РФ установлено, что в учредительных документах юр. лица должны определяться наименование юр. лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юр. лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юр. лиц соответствующего вида. Для отдельных видов юр. лиц в учредительных документах должны быть определены предмет и цели деятельности.

В учредительном договоре должно быть установлено, что учредители обязуются создать юр. лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия ему имущества, участия в его деятельности, порядок и условия распределения прибыли и убытков между участниками управления деятельностью юр. лица, выхода учредителей из его состава. В Положении и государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности установлено, что договор учредителей должен содержать сведения  о наименовании и юр. статусе учредителей, их местонахождении, государственной регистрации, размере уставного капитала предприятия, долей участия, принадлежащих каждому учредителю, размерах, порядке и способах внесения вкладов (оплаты акций).

Хозяйственные товарищества создаются и действуют на основе учредительного договора, который в полном товариществе подписывается всеми его участниками, а в товариществе на вере – всеми его полными товарищами. Учредительный договор полного товарищества, помимо сведений, указанных выше должен содержать условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

В учредительном договоре полного товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда не только управление производится по общему согласию всех участников, но и когда решение принимается большинством голосов участников. Учредительным договором может быть предусмотрен и иной порядок определения количества голосов его участников. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников, но не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или убытках (п.1 ст. 74 ГК Рф). В учредительном договоре полного товарищества могут быть установлены и другие условия создания и функционирования  товарищества  в соответствии с ГК РФ и другими нормативными актами.

Учредительный договор товарищества на вере должен содержать сведения (помимо установленных для других юр. лиц – п.2 ст.52 ГК РФ): условия о размере и составе складочного капитала товарищества;   о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками. В учредительном договоре товарищества на вере должны быть установлены права не только полных товарищей, но и вкладчиков в соответствии со ст. 85 ГК РФ.

Учредительными документами ООО являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав, утвержденный учредителем. Учредительные документы ООО, помимо сведений, установленных для всех юридических лиц, должны содержать условия о размере уставного капитала общества; о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в т.ч. по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством, а также иные сведения, предусмотренные Федеральным законом об ООО.