Финансирование под уступку денежного требования (факторинг)

Делая вывод из выше сказанного можно сказать что, факторинг относят к одной из разновидностей цессии; факторинг наделен особой спецификой, выделяющей его по каким-то признакам из других разновидностей цессии.

В этой связи необходимо разграничить договор  финансирования под уступку денежного  требования от цессии.

Итак, основные отличия заключаются в следующем:

Во-первых, в Комментарии к главе 37 Гражданского Кодекса  Республики Казахстан, посвященной  факторингу, сказано, что «классифицирующими признаками договора финансирования под  уступку денежного требования, выделяющими его из общегражданской цессии, является цель сделки (предоставление финансирования одним лицом другому под взаимным условием уступки последним первому прав требования к третьему лицу) и особенности объекта (исключительно денежное требование)».[13] В соответствии с п.1 статьи 729 по договору факторинга передается именно денежное требование. Что касается общегражданской цессии, то гл. 19  Гражданского Кодекса  Республики Казахстан не делает ограничений в данном случае, то есть в качестве объекта общегражданской цессии может выступать любое имущественное право.[4]

Во-вторых, договор финансирования под уступку  денежного требования является возмездным. П.1 ст. 729  Гражданского Кодекса  Республики Казахстан  указывает, что финансовый агент передает деньги взамен уступки денежного требования (как выражаются некоторые авторы, «смысл договора о факторинге состоит в получении клиентом от финансового института денежных средств[3]либо в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом. Что касается цессии, то данная сделка может носить и безвозмездный характер.

В-третьих,  при заключении договора факторинга согласие Должника на уступку денежного  требования клиента третьему лицу не требуется. Такая уступка возможна и является действительной даже когда между Кредитором и Должником существует соглашение о ее запрете или. В случае нарушения запрета или ограничения для Клиента наступают лишь особые последствия, связанные с уступкой требования в нарушение существующего между ними соглашения. Если же такой запрет или ограничение устанавливается в отношении цессии, то нарушение подобного запрета влечет недействительность соглашения о цессии.

В-четвертых, договор факторинга, в отличие  от цессии, может нарушать договорной запрет уступки права. Речь идет о норме ст. 733Гражданского Кодекса  Республики Казахстан, в которой указано, что уступка финансовому агенту денежного требования является действительной, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении.

Так как ГК РК не ограничивает субъектный состав договора факторинга, то можно сделать вывод, что если два лица назовут себя в договоре не цедент и цессионарий или новый и старый кредитор, а финансовый агент и клиент, а сам договор будет назван не уступкой права требования (цессией), а факторингом (финансированием под уступку денежного требования), то данный запрет можно обойти. Тем более что согласно п. 3 ст. 729 Гражданского Кодекса  Республики Казахстан положения об уступке требования применяются к факторингу только в части не противоречащей главе 37 Гражданского Кодекса Республики Казахстан, посвященной факторингу.

Для успешного  развития рыночной экономики больший  интерес представляет не унификация факторинга, а наделение его своей  спецификой, которая, должна заключаться в превращение «факторинга в отрасль бизнеса, элемент инфраструктуры рынка и проявляется, главным образом, в том, что право регулирует факторинг именно как профессиональную деятельность, выходящую за пределы отдельных отношений, связанных с цессией денежных обязательств»[8] 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

1.2 Виды факторинговых операций и комиссионный сбор

В основе факторинга лежит переуступка неоплаченных долговых требований факторинговой  компании, что является общим элементом  для всех видов факторинга, описанных ниже. Факторинговые операции банков классифицируются как:

Внутренние, если поставщик и его клиент, т.е. стороны по договору купли-продажи, а также факторинговая компания находятся в одной и той  же стране, или международные;

Открытый  факторинг - это форма факторинговой услуги, при которой должник уведомлен о том, что поставщик переуступает счета фактуры факторинговой компании.

Закрытый  или конфиденциальный факторинг  свое название получил в связи  с тем, что служит скрытым источником средств для кредитования продаж поставщиков товаров, так как никто из контрагентов клиента не осведомлен о переуступке им счетов фактур факторинговой компании. В данном случае плательщик ведет расчеты с самим поставщиком, который после получения платежа должен перечислить соответствующую его часть факторинговой компании для погашения кредита.[11]

С правом регресса, т.е. обратного требования к поставщику возместить уплаченную сумму, или без подобного права. Данные условия связаны с рисками, которые возникают при отказе плательщика от выполнения своих обязательств, т.е. кредитными рисками. При заключении соглашения с правом регресса поставщик продолжает нести определенный кредитный риск по долговым требованиям, проданным им факторинговой компании. Последняя может воспользоваться правом регресса и при желании продать поставщику любое неоплаченное долговое требование в случае отказа клиента от платежа (его неплатежеспособности). Данное условие предусматривается, если поставщики уверены, что у них не могут появиться сомнительные долговые обязательства, либо в силу того, что они достаточно тщательно оценивают кредитоспособность своих клиентов, разработав собственную, достаточно эффективную систему защиты от кредитных рисков, либо в силу специфики своих клиентов. И в том, и в другом случае поставщик не считает нужным оплачивать услуги по страхованию кредитного риска. Однако гарантированный для поставщика и своевременный приток денежных средств может обеспечиваться только при заключении соглашения без права регресса. Необходимо, правда, отметить, что, если долговое требование признано недействительным (например, если поставщик отгрузил клиенту не заказанный им товар и переуступил выставленный за него счет компании), факторинговая компания в любом случае имеет право регресса к поставщику.[8]

Помимо  учета счетов фактур факторинговая  компания может выполнять ряд  других услуг, связанных с расчетами  и основной хозяйственно - финансовой деятельностью клиента: вести полный бухгалтерский учет дебиторской задолженности; консультировать по вопросам организации расчетов, заключения хозяйственных договоров, своевременному получению платежей и т. п.;информировать о рынках сбыта, ценах на товары, платежеспособности будущих покупателей и т.п.;предоставлять транспортные, складские, страховые, рекламные и другие услуги.[12]

В этих условиях факторинг становится универсальной  системой финансового обслуживания клиентов (конвенционный факторинг). За клиентом сохраняются практически  только производственные функции. При  такой форме факторинга клиент может существенно сократить собственный штат служащих, что способствует снижению издержек по производству и сбыту продукции. Но одновременно возникает риск почти полной зависимости клиента от факторинговой компании, так как такие отношения ведут к полному осведомлению фактора о делах своих клиентов, подчинению их своему влиянию и контролю.

В нашей  стране факторинговые операции впервые  стали применяться с 1 октября 1992 г Крамдс банком, а с 1993 г. факторинговые отделы стали создаваться в других банковских учреждениях страны. Задача факторинговых отделов - на договорной и платной основе выполнять для предприятий ряд кредитно - расчетных операций, связанных со скорейшим завершением их расчетов за товары и услуги.

В настоящее  время факторинговый отдел может  предоставлять своим клиентам следующие  основные виды услуг:

А) приобретать  у предприятий - поставщиков право  на получение платежа по товарным операциям с определенного покупателя или группы покупателей, состав которой заранее согласовывается с факторингом (покупка срочной задолженности по товарам, отгруженным и услугам оказанным);

Б) осуществлять покупку у предприятий - поставщиков  дебиторской задолженности по товарам  отгруженным и услугам оказанным, неоплаченным в срок покупателями (покупка просроченной дебиторской задолженности).[5]Суть операций по услугам 1-й группы заключается в том, что отдел за счет своих средств гарантирует поставщику оплату выставляемых им на определенных плательщиком платежных требований - поручений немедленно в день предъявления их в банк на инкассо. В свою очередь, поставщик передает факторингу право последующего получения платежей от этих покупателей в пользу факторинга на его счет. Досрочная (до получения платежа непосредственно от покупателя) оплата платежных требований - поручений поставщика фактически означает предоставление ему факторингом кредита, который ликвидирует риск несвоевременного поступления поставщику платежа, исключает зависимость его финансового положения от неплатежеспособности покупателя. В результате, получив незамедлительно денежные средства на свой счет, клиент факторинга имеет возможность, в свою очередь, без задержки рассчитаться со своими поставщиками, что способствует ускорению расчетов и сокращает неплатежи в хозяйстве. При покупке факторингом у хозорганов просроченной дебиторской задолженности по товарным операциям он оплачивает поставщику за счет своих средств указанную задолженность не огульно, а при определенных условиях: при сроке задержки платежа не более трех месяцев и лишь при получении от банка плательщика уведомления о том, что плательщик не снят полностью с кредитования и не объявлен неплатежеспособным. Операции по переуступке клиентом факторингу просроченной дебиторской задолженности имеют повышенную степень риска. Это обусловливает более высокий размер комиссионного вознаграждения, уровень которого в 1,5-2 раза выше, чем при покупке факторингом задолженности по товарам, отгруженным срок оплаты которых не наступил.

Вообще, плата, взимаемая факторинговой компанией с клиента (поставщика), состоит из двух элементов.

Во-первых, платы за управление, т.е. комиссии за собственное факторинговое обслуживание - ведение учета, страхование от появления сомнительных долгов и т.д.[6]

Размер  данной платы рассчитывается как процент от годового оборота поставщика, и его величина значительно варьируется в зависимости от масштабов и структуры производственной деятельности поставщика, оценки компанией объема работ, степени кредитного риска, кредитоспособности покупателей, а также от специфики и конъюнктуры рынка финансовых услуг той или иной страны. В большинстве стран он находится в пределах 0,5-3,0%. При наличии регресса делается скидка на 0,2-0,5%. Плата за учет (дисконтирование) счетов - фактур составляет 0,1-1,0% годового оборота поставщика.

Во-вторых, платы за учетные операции, которая  взимается факторинговой компанией  с суммы средств, предоставляемых  поставщику досрочно (в форме предварительной оплаты переуступаемых долговых требований), за период между досрочным получением и датой инкассирования требований. Ее ставка обычно на 2-4%превышает текущую банковскую ставку, используемую при краткосрочном кредитовании клиентов с аналогичным оборотом и кредитоспособностью, что обусловлено необходимостью компенсации дополнительных затрат и риска факторинговой компании.[7]

2.2 Предмет  договора факторинга

В Казахстанском  законодательстве под факторингом  понимают договор финансирования под  уступку денежного требования (Д.ф.п.у.д.т.). Договор, по которому одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование, согласно ст.729 Г.К. Р.К.( Особенная часть). Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом. Обязательства финансового агента по Д.ф.п.у.д.т. могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки. В качестве финансового агента Д.ф.п.у.д.т. могут заключать банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида.

Предположим, что крупная строительная фирма по характеру своей деятельности вынуждена иметь дело с большим количеством заказчиков-должников. При этом она постоянно испытывает необходимость в финансовых ресурсах. В этом случае фирме выгодно заключить договор со специализированной организацией, по которому та приняла бы на себя за определенное вознаграждение обязательства по истребованию денег с этих должников, одновременно с этим предоставив фирме деньги для строительства. Таким договором может явиться договор факторинга, с одной стороны, освобождающий фирму от собирания денег у своих должников, а с другой - решающий текущие проблемы ее производственной деятельности.

Предметом уступки, под которую предоставляется  финансирование, может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование - не позднее чем в момент его возникновения.

Итак, денежное требование может быть уступлено клиентом финансовом агенту как в обмен на передаваемые денежные средства, так и в целях обеспечения исполнения своих обязательств перед финансовым агентом, в частности, по кредитному договору (ст.730 Г.К.Р.К. ос.ч.). Однако важно иметь в виду, что это денежное требование перейдет к агенту только при условии невыполнения клиентом своего основного обязательства. Например, та же строительная фирма получила в банке кредит, однако займодавец усомнился в ее платежеспособности и в качестве средства обеспечения возврата кредита затребовал предоставления каких-либо гарантий. Такой гарантией, в частности, могут стать права требования фирмы к заказчикам строительных объектов. 
 
 
 
 
 
 
 

Глава 2 Правовая сторона договора финансирования под уступку. Права и обязанности сторон

2.1 Правовое регулирование договора финансирования под уступку денежного требования

Правовое  регулирование договора финансирования под уступку денежного требования предусматривает две разновидности  финансирования в рамках данного  обязательства, которые различаются  по условиям уступки денежного требования. Одна из разновидностей – это финансирование под непосредственную уступку права требования клиента финансовому агенту, при которой финансирование прямо взаимоувязано с обязанностью клиента уступить право денежного требования к должнику по какому- либо договору (ч. 1 п. 1 ст. 729 Гражданского Кодекса Республики Казахстан). В то же время, возможно использование условий об уступке в целях обеспечения исполнения обязательств клиента по возврату финансовому агенту предоставленных денег – обязательство уступить право денежного требования клиента к третьему лицу при условии невыполнения обязательства по возврату денег (ч.2 п.1 ст.729 Гражданского Кодекса Республики Казахстан). Данный вид обеспечения имеет схожие черты с залогом денег, но, тем не менее, не является им и относится в соответствии со ст.292 Гражданского Кодекса Республики Казахстан к иным способам обеспечения, предусмотренным законодательством или договором. Конечно, правила ст.292 Гражданского Кодекса Республики Казахстан применяются к условиям обеспечения возврата денег по произведенному финансированию обязанностью уступить денежное требование к третьему лицу.