Трудовое право

Задание № 1 Прекращение трудового  договор в  случае  несоответствия  работника  занимаемой  должности или  выполняемой работе, смены  собственника  имущества  организации.

Несоответствие  работника занимаемой должности - основание для увольнения. В соответствии с ТК РФ может быть: 1) несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья в соответствии с медицинскими заключениями (п. "а"ч. 3 ст. 81 ТК РФ) и 2) несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации.

 1)Несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением

ТК РФ содержит три основания увольнения, связанных  с состоянием здоровья работника: 1) отказ работника от перевода на другую работу вследствие состояния здоровья в соответствии с медицинским  заключением (п. 8 ст. 77 ТК РФ); 2) состояние  здоровья в соответствии с медицинским  заключением, препятствующее работнику  занимать должность (выполнять работу), предусмотренную трудовым договором (п. "а"ч. 3 ст. 81 ТК РФ); 3) признание работника полностью нетрудоспособным в соответствии с медицинским заключением (п. 5 ст. 83 ТК РФ).

Наличие трех оснований  увольнения, связанных с состоянием здоровья работника, вызывает затруднения  в их применении. При их применении следует учитывать следующее: во-первых, если состояние здоровья не позволяет  работнику вообще работать, то увольнение должно производиться по ст. 83 ТК РФ; во-вторых, если состояние здоровья не позволяет работнику занимать должность (выполнять работу), предусмотренную заключенным с ним трудовым договором, но вместе с тем не препятствует выполнять ему другую работу (что следует из медицинского заключения), то работодатель должен перевести такого работника (с его согласия) на другую имеющуюся работу, не противопоказанную ему по состоянию здоровья (ч. 2 ст. 72 ТК РФ). Отсутствие такой работы или отказ работника от перевода является основанием его увольнения по п. 8 ст. 77 ТК РФ.

В-третьих, необходимыми условиями применения подп. "а" п. 3 ст. 81 являются следующие: работнику в соответствии с медицинским заключением непосредственно не противопоказано выполнять работу, обусловленную трудовым договором, однако состояние его здоровья препятствует надлежащему исполнению трудовых обязанностей, предусмотренных трудовым договором (например, работник невырабатывает установленную норму выработки, снижается качество выполняемых работ и т.п.), т.е. работник перестает соответствовать занимаемой должности или выполняемой работе; работодатель в связи с возникшим несоответствием работника занимаемой должности или выполняемой работе не считает возможным дальнейшее продолжение работником прежней работы (исполнение трудовых обязанностей по прежней должности) и предлагает другую соответствующую работу, показанную ему по состоянию здоровья, если такая работа в организации имеется; работник отказывается от перевода на другую работу либо такая работа в организации отсутствует.

Предложение работнику  другой подходящей работы осуществляется в письменной форме и под его  подпись. Отказ работника от предложенной работы также оформляется в письменной форме и под подпись работника.

Работнику, уволенному по основанию, предусмотренному п. "а"ч. 3 ст. 81 ТК РФ выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного заработка (ч. 3 ст. 178 ТК РФ).

Необходимо обратить внимание на то, что, как следует  из содержания принятого в первом чтении проекта федерального закона № 329663-3 "О внесении изменений  и дополнений в Трудовой кодекс Российской Федерации", данное основание увольнения работника по инициативе работодателя при окончательном принятии и  введении в действие данного федерального закона из текста ТК РФ будет исключено.

2) несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации.  (подп. "б" п. 3 ст. 81 ТК РФ)

В трудовом законодательстве под квалификацией понимается уровень  подготовленности, мастерства, степень  годности работника к выполнению труда по определенной должности  или профессии, определяемый разрядом, классом, званием и другими категориями. Квалификация принимаемого на работу работника устанавливается по документам об образовании, а также по документам, подтверждающим опыт работника по должности (профессии), на которую он принимается. В ходе работы квалификация работника  устанавливается посредством такой  процедуры, как аттестация.

Аттестация - это проверка конкретного работника организации на профессионализм и пригодность к работе в современных условиях.

Основными задачами аттестации являются: 1) объективная  оценка деятельности работников и установление их соответствия занимаемой должности; 2) содействие повышения эффективности  деятельности организации; 3) выявление  перспективы применения потенциальных  возможностей руководителей и специалистов; 4) формирование высококвалифицированного кадрового состава организации; 5) обеспечение возможности передвижения кадров; 6) стимулирование профессионального  роста сотрудников.

Обязательность  аттестации установлена специальными федеральными законами в отношении  незначительного числа работников отдельных категорий и отдельных  отраслей экономической деятельности. Это: работники, осуществляющие деятельность, связанную с оперативно-диспетчерским управлением в энергетике; работники, чья деятельность связана с движением поездов и маневровой работой на железнодорожных путях общего пользования; работники, ответственные за обеспечение безопасности судоходства; работники опасных производственных объектов; работники, работающие на объектах по хранению химического оружия и на объектах по уничтожению химического оружия; авиационный персонал; работники, выполняющие работы с источниками ионизированного излучения; работники библиотек; персонал объектов космической инфраструктуры; педагогические и руководящие работники образовательных учреждений; другие работники.

Аттестация может  проводиться как планово, в соответствии с утвержденным аттестационной комиссией  или руководителем организации  графиком, так и внепланово, по инициативе самого сотрудника или его непосредственного  руководителя. Сроки проведения плановой аттестации сотрудников организаций различных отраслей народного хозяйства отличаются друг от друга, но, как правило, аттестация работников должна проводиться не реже одного раза в течение пяти лет.

Для проведения аттестации необходимо: 1) образовать аттестационную комиссию; 2) составить списки аттестуемых  и график их аттестации; 3) подготовить  необходимые документы для работы аттестационной комиссии; 4) утвердить  подготовленный перечень вопросов для  аттестационных тестов.

Аттестационная  комиссия состоит из председателя, заместителя, секретаря и членов комиссии. Ее состав утверждается руководителем  организации. Он же утверждает график проведения аттестации, который доводится  до сведения каждого аттестуемого не позднее чем за месяц до аттестации. В графике указывается дата и время проведения аттестации, а также дата представления в аттестационную комиссию необходимых документов на каждого аттестуемого.

Аттестационная  комиссия устанавливает количество (либо процент от общего числа) правильных ответов, определяющее успешное прохождение  сотрудником организации аттестационного  тестирования. Для признания результатов  тестирования положительными количество правильных ответов не должно быть менее 2/3 от общего их числа.

При индивидуальном собеседовании принимается решение  о соответствии сотрудника занимаемой должности.

В соответствии с Положением об аттестации на каждого  аттестуемого сотрудника организации  не позднее чем за две недели до начала ее проведения в аттестационную комиссию представляются следующие документы: 1) анкета, характеризующая личность аттестуемого; 2) итоговый лист с результатами тестирования; 3) отзыв на подлежащего аттестации работника, подписанный его непосредственным руководителем.

Индивидуальное  собеседование проводится в присутствии  аттестуемого и его непосредственного  руководителя. Если аттестуемый по неуважительным причинам не явился на заседание аттестационной комиссии, то аттестацию можно провести в его отсутствие.

В положениях об аттестации различных организаций  содержится следующий перечень показателей  для оценки квалификации служащих: 1) образование; 2) стаж работы по специальности; 3) профессиональная компетентность; 4) производственная этика, стиль обращения; 5) способность к творчеству, предприимчивость; б) умение осуществлять коммерческую деятельность; 7) способность к самооценке.

Оценка служебной  квалификации аттестуемого сотрудника основывается на заключении о его соответствии положениям должностной инструкции, определении доли его участия в решении поставленных задач, сложности выполняемой работы и ее результативности. Результаты аттестации сотрудника заносятся в аттестационный лист.

По итогам аттестации в отношении каждого аттестуемого сотрудника аттестационная комиссия дает одну из следующих оценок: 1) соответствует  занимаемой должности; 2) соответствует  занимаемой должности при условии  улучшения работы и выполнения рекомендаций аттестационной комиссии с прохождением повторной аттестации в конкретно  установленный срок; 3) не соответствует  занимаемой должности.

Решение аттестационной комиссии оформляется протоколом, который  подписывают присутствующие на заседании  члены аттестационной комиссии. Уведомление  о результатах аттестации должно выдаваться сотруднику либо высылаться по почте (заказным письмом) не позднее пяти дней после дня прохождения аттестации, если иное не предусмотрено действующим документом. Выписка из протокола аттестационной комиссии приобщается к личному делу.

По результатам  аттестации аттестационная комиссия может  вносить на рассмотрение руководителя организации следующие рекомендации: 1) о поощрении отдельных работников за достигнутые успехи; 2) об изменении  размеров их должностных окладов; 3) об установлении, изменении или отмене надбавок к должностным окладам; 4) о включении в резерв на выдвижение; 5) о понижении в должности или  об освобождении от занимаемой должности; б) о повышении квалификации отдельных сотрудников; 7) об улучшении служебной деятельности аттестованных работников и результатов их работы.

В соответствии с частью второй ст. 81 ТК РФ увольнение по основанию, предусмотренному п. 3 ст. 81 ТК РФ, допускается только в том  случае, если невозможно перевести  работника с его согласия на другую работу. Следовательно, в приказе  должно содержаться распоряжение отделу кадров о предложении работникам перевода на другие, имеющиеся в  организации должности. В случае, если работник соглашается на перевод (такое согласие должно быть выражено в письменной форме), издается приказ о переводе. Если же работник отказывается от перевода или в организации нет другой работы, то издается приказ о его увольнении.

В том случае если в результате аттестации выявлено несоответствие занимаемой должности (выполняемой работе) работника, являющегося  членом профсоюза, то его увольнение производится с учетом мотивированного  мнения выборного профсоюзного органа (ч. 2 ст. 82 ТК РФ). При этом следует учесть, что работодатель имеет право расторгнуть трудовой договор не позднее одного месяца со дня получения мотивированного мнения профсоюзного органа.

В ином порядке  производится увольнение работников, являющихся руководителями (их заместителями) выборных профсоюзных коллегиальных  органов организации, ее структурных  подразделений (не ниже цеховых и  приравненных к ним), не освобожденных  от основной работы.

Для того, чтобы уволить названных работников в связи с несоответствием занимаемой должности (выполняемой работе), требуется получить согласие соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа (ст. 374 ТК РФ). В аналогичном порядке производится увольнение руководящих работников (руководителя, его заместителей)

Кроме того, если работнику предлагался перевод  на другую работу и он отказался, необходимо дать ссылку на предложение работодателя, а также документ, подтверждающий отказ работника от предложенной работы. Если в организации нет работы, на которую можно перевести работника, то этот факт должен быть зафиксирован в приказе, издаваемом по итогам аттестации. В том случае если увольняемый член профсоюза, то в приказе должна содержаться ссылка на документ, в котором изложено мнение или согласие выборного профсоюзного органа (протокол заседания).

В случае, если увольняется служащий, в приказе и трудовой книжке указывается: "в связи с несоответствием занимаемой должности", если рабочий, то - "в связи с несоответствием выполняемой работе".

С учетом сказанного в приказе делается запись: уволен в связи с несоответствием занимаемой должности вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации и отказом от перевода на другую должность, подп. "б" п. 3 ст. 81 Трудового кодекса Российской Федерации. Основание: приказ о проведении мероприятий по итогам аттестации от 05.10.2004 г. № 150-к, протокол заседания аттестационной комиссии от 01.10.2004 г. № 300, предложение о переводе на другую работу от 06.10.2004 г., заявление И.И. Иванова об отказе от перевода на другую работу от 06.10.2004 г. На основании приказа делается соответствующая запись в трудовой книжке работника

Смена собственника имущества организации  влечет неодинаковые правовые последствия  для работников. В зависимости  от того, к какой категории относится  работник, смена собственника может  повлечь: прекращение трудового  договора (как самостоятельное основание), продолжение трудовых отношений (с  согласия работника), прекращение трудового  договора при наличии отказа работника  от продолжения трудовых отношений  в связи со сменой собственника.  
В ряде случаев под сменой собственника имущества организации ошибочно понимают изменение состава учредителей (акционеров) организации.  Так, в соответствии с п. 32 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 (ред. от 28.12.2006) «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» под сменой собственника имущества организации следует понимать переход (передачу) права собственности на имущество организации от одного лица к другому лицу (лицам). В частности, смена собственника имущества организации происходит: 
 
— при приватизации государственного или муниципального имущества, т. е. при отчуждении имущества, находящегося в собственности РФ, субъектов РФ, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц (ст. 1 Федерального закона от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», ст. 217 ГК РФ); 
— при обращении имущества, находящегося в собственности организации, в государственную собственность (п. 2 ст. 235 ГК РФ); 
— при передаче государственных предприятий в муниципальную собственность и наоборот; 
— при передаче федерального государственного предприятия в собственность субъекта РФ и наоборот. 
Трудовой кодекс РФ смену собственника имущества предусматривает самостоятельным основанием прекращения трудового договора с отдельными категориями работников. 
    Так, в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ допускается расторжение трудового договора в связи со сменой собственника имущества организации со следующими работниками: 
— руководителем организации; 
— заместителем (заместителями) руководителя организации; 
— главным бухгалтером. 
     Перечень работников, которые могут быть уволены по рассматриваемому основанию, ограничен и расширительному толкованию не подлежит. 
     При этом в силу п. 32 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 следует иметь в виду, что изменение состава участников (акционеров) не может служить основанием для прекращения трудового договора по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ с лицами, перечисленными в указанной норме. Это обусловлено тем, что в данном случае смены собственника имущества не происходит. 
     В соответствии с п. 1 ст. 66 и п. 3 ст. 213 ГК РФ собственником имущества, созданного за счет вкладов учредителей (участников) хозяйственных товариществ и обществ, а также произведенного и приобретенного хозяйственными товариществами или обществами в процессе их деятельности, является общество или товарищество, а участники в силу абз. 2 п. 2 ст. 48 ГК РФ имеют лишь обязательственные права в отношении таких юридических лиц (например, участвовать в управлении делами товарищества или общества, принимать участие в распределении прибыли), поэтому в анализируемой ситуации собственником имущества хозяйственного товарищества или общества по-прежнему остается само товарищество или общество. Смена собственника имущества устанавливается актом государственной регистрации перехода права собственности. Другие документы не являются актами, подтверждающими факт смены собственника имущества. 
Следует отметить, что в соответствии с ч. 1 ст. 75 ТК РФ трудовой договор с указанными выше работниками может быть прекращен в установленный законом срок, т. е. не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности...