Система и источники права

Кроме классификации  нормативных правовых актов по юридической силе, они подразделяются по субъектам, их принимающим (акты парламента, президента, правительства и т.д.); по сфере действия (акты внешнего действия, распространяющиеся на всех, и внутреннего действия — в пределах соответствующего ведомства).

В арабских и некоторых  других странах источником права  остаются мусульманские религиозные воззрения, выражаемые в виде догм и уточняющие, во что мусульманин должен верить, предписывающие верующим, что они должны и чего не должны делать. Шариат (в переводе «путь следования») составляет то, что называют мусульманским правом, который указывает, как нужно вести себя в соответствии с религией. Правда, в последнее время в этих странах все более широко используются такие традиционные источники права, как правовой обычай и нормативно-правовой акт.

2. Понятие брака, семьи

 

Кодекс Республики Беларусь о браке и семье 1969 г. не давал  определения семьи. Вступивший в  силу с 01.09.1999 г. Кодекс в ст. 59 дает следующее  определение:

«Семья — это объединение лиц, связанных между собой моральной и материальной общностью и поддержкой, ведением общего хозяйства, правами и обязанностями, вытекающими из брака, близкого родства, усыновления.

Другие родственники супругов, нетрудоспособные иждивенцы, а в исключительных случаях и иные лица могут быть признаны в судебном порядке членами семьи, если они проживают совместно и ведут общее хозяйство».

В этой статье выражены социологические  и юридические характеристики семьи: в социологическом аспекте — это объединение лиц, связанных между собой моральной и материальной общностью и поддержкой; в юридическом аспекте — это объединение лиц, связанных правами и обязанностями, вытекающими из брака, родства и усыновления.

Семейные правоотношения — это урегулированные правовыми нормами личные неимущественные и имущественные отношения, складывающиеся в семье.

Элементами семейных правоотношений являются: субъекты, субъективные права и обязанности и объекты.

Субъектами семейных правоотношений могут быть только граждане, это отличает семейные правоотношения от других видов правоотношений. Лица, которые имеют семейные права и обязанности, являются субъектами семейных правоотношений.

Каждый из субъектов семейного  правоотношения на делен семейной правоспособностью, она возникает, как и гражданская, с момента рождения. В некоторых случаях законодательство может ограничить семейную правоспособность например при лишении граждан родительских прав у ни не могут возникнуть правоотношения с другими детьми в порядке усыновления, опеки, попечительства, воспитании детей в приемной семье.

Семейная дееспособность — способность лица собственными действиями создавать для себя семейные права и обязанности, она возникает с достижением совершеннолетия, т.е. 18 лет. Для создания некоторых семейных прав и обязанностей закон предусматривает снижение возраста семейной дееспособности гражданина, например для усыновления ребенка, достигшего 10 лет, требуется его согласие; перемена имени возможна с 16 лет.

Не обладают семейной дееспособностью лица, признанные по решению суда недееспособными вследствие психического расстройства (душевной болезни или слабоумия).

Последующая утрата дееспособности сама по себе не прекращает семейные права  и обязанности, но в некоторых случаях является основанием для их прекращения (расторжение брака в особом порядке — ст. 37 Кодекса).

Субъективные семейные права (мера возможного поведения) и обязанности (мера должного поведения) составляют содержание семейного правоотношения, в них реализуется семейная правоспособность и дееспособность участников семейных правоотношений. Права и обязанности в семейных правоотношениях, как правило, являются бессрочными, безвозмездными, непередаваемыми. Однако при осуществлении опеки (попечительства) они являются безвозмездными и срочными, а при осуществлении воспитания в приемной семье или доме семейного типа - возмездными и срочными.

Объектами семейных правоотношений являются действия их участников и вещи.

Основными видами семейных правоотношений являются: брачные — между супругами и бывшими супругами; правоотношения между родителями и детьми; правоотношения, вытекающие из усыновления; правоотношения между опекунами, попечителями и подопечными; между приемными родителями и приемными детьми; между приемными родителями и органами опеки и попечительства; правоотношения между другими членами семьи. Семейные правоотношения можно подразделить на личные неимущественные и имущественные.

В браке можно условно выделить три группы отношений: духовные, физические и материальные. С ними связано существование в литературе нескольких теорий брака: брак как таинство, брак как договор и брак как особого рода институт — отрасль права.

Так, И. Кант придерживался точки  зрения, что понятие брака как договора не применимо, так как договор — это что-то временное, а брак охватывает всю человеческую жизнь и прекращается не достижением определенной цели, а только смертью людей, состоящих в брачных отношениях. В его теории духовные отношения целиком перенесены в область права, а право не может полностью включать в себя нравственные нормы. Оно основывается на нравственных нормах, но охватывает лишь те отношения, возникающие в браке, которые подлежат правовому регулированию и нуждаются в этом регулировании. Духовные и физические отношения регулируются нравственными нормами и не могут регулироваться правом. Попытки государства вторгнуться в интимные или духовные взаимоотношения супругов могут привести к посягательству на человеческую личность и ее важнейшие права.

Этическая оценка своего брака —  сугубо личное дело каждой супружеской пары, она зависит от религиозных, философских, этических представлений супругов. Навязывание представлений о браке извне — посягательство на свободу мировоззрения личности.

Взаимные личные неимущественные  и имущественные права и обязанности супругов возникают только с момента государственной регистрации брака, и государство стоит на защите этих прав.

Ст. 32 Конституции Республики Беларусь гласит: «Женщина и мужчина по достижении брачного возраста имеют право на добровольной основе вступить в брак и создать семью. Супруги равноправны в семейных отношениях».

Кодекс о браке и семье 1969 г. не содержал понятия брака и  его правовой смысл давался в  научной литературе.

Ныне действующий Кодекс, вступивший в законную силу 01.09.1999 г., содержит определение брака в ст. 12: «Брак — это добровольный союз мужчины и женщины, который заключается в порядке, на условиях и с соблюдением требований, определенных законом, направлен на создание семьи и порождает для сторон взаимные права и обязанности». Основу брака составляют взаимная любовь, уважение, на них строятся семейные отношения в современном обществе.

Юридическое значение имеет  только зарегистрированный брак в государственных органах, регистрирующих акты гражданского состояния. Незарегистрированный брак (брак но религиозному обряду или фактическое совместное проживание) не порождает правовых последствий, предусмотренных брачно-семейным законодательством, т.е. права и обязанности супругов порождает лишь брак, заключенный в государственных органах, регистрирующих акты гражданского состояния.

В Кодексе о браке  и семье предусмотрена возможность  создания службы правового, медицинского и психологического консультирования при отделах записи актов гражданского состояния в целях подготовки вступающих в брак к семейной жизни. Эти службы должны способствовать созданию прочных и здоровых семей. Услуги такого характера могут быть оказаны вступающим в брак также другими специализированными учреждениями, созданными в порядке, определенном законодательством Республики Беларусь.

Порядок и условия  заключения брака предусмотрены:

1) ст.ст. 16-19 и 210-213 Кодекса;

2) Положением о порядке  регистрации актов гражданского состояния;

3) п. 5.2 Перечня административных процедур. В ст. 15 Кодекса определено, что брак заключается в органах, регистрирующих акты гражданского состояния. Регистрация заключения брака устанавливается как с целью охраны личных неимущественных и имущественных прав и интересов супругов и детей, так и в интересах общества и государства.

 

3. Расторжение трудового договора по инициативе нанимателя

 

Трудовое законодательство устанавливает ограниченный перечень оснований, при наличии которых  наниматель может уволить работника. Увольнение работника помимо оснований, указанных в законе, не допускается.

Общие основания расторжения  трудового договора по инициативе нанимателя перечислены в ст. 42 ТК.

Согласно п. 1 ст. 42 ТК основаниями расторжения  трудового договора являются: ликвидация организации, прекращение деятельности индивидуального предпринимателя, сокращение численности или штата работников.

На практике иногда возникает  сложность в разграничении понятий  «ликвидация» и «реорганизация».

Ликвидация  организации означает прекращение ее деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (ст. 57 ГК). При ликвидации увольнению подлежат все работники без какого-либо исключения, в том числе и беременные женщины, и женщины, находящиеся в отпуске по уходу за ребенком (ч. 3 ст. 268 ТК).

При реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) права и обязанности в порядке правопреемства переходят к новому юридическому лицу, и увольнение возможно только при сокращении объемов работ или сокращении численности или штата.

Основанием  сокращения численности или штата  работников могут являться: уменьшение объемов работ; совершенствование методов и приемов труда; внедрение нового оборудования; проведение технических и организационных мероприятий, связанных с сокращением численности или штата работников определенных специальностей.

Увольнение по п. 1 ст. 42 ТК требует соблюдения определенного порядка. При решении вопросов о сокращении штата и отбора кандидатур для увольнения наниматель обязан проверить, нет ли среди лиц, должности которых сокращаются, тех, кого увольнять по инициативе нанимателя запрещено (например, беременных женщин, женщин, имеющих детей в возрасте до 3 лет, одиноких матерей, имеющих детей в возрасте до 14 лет (детей-инвалидов - до 18 лет)).

Если в организации  имеется несколько работников на одинаковых должностях, одна из которых  сокращается, то наниматель обязан определить, кто из этих работников имеет преимущественное право на оставление на работе.

При расторжении трудового  договора по п. 1 ст. 42 ТК наниматель обязан не менее чем за два месяца уведомить  работника о предстоящем увольнении, а также уведомить о высвобождении работника государственную службу занятости. Уведомление работника должно быть сделано после утверждения штатного расписания в установленном порядке, и конкретному работнику, подлежащему увольнению, а не всем работникам, работающим на той же должности, которая сокращается.

Трудовой кодекс ввел новое правило, касающееся предупреждения работника о предстоящем увольнении. Наниматель вправе, с согласия работника, заменить предупреждение о предстоящем высвобождении выплатой компенсации в размере двухмесячного среднего заработка. Это означает, что если работник поставлен в известность о его увольнении в связи с сокращением его должности или работы, то наниматель вправе предложить уволиться сразу же после предупреждения или через какое-то время до истечения двухмесячного срока. При этом увольнение следует производить по п. 1 ст. 42 ТК, с выплатой ему двухмесячного среднего заработка или заработка в размере пропорционально той части срока, которая осталась до окончания двухмесячного срока. За работником и в этом случае сохраняется право на получение выходного пособия в размере, установленном законом (ст. 48 ТК).

ТК предусмотрел также, что в период срока предупреждения работнику предоставляется один свободный день в неделю без сохранения заработной платы (по договоренности с нанимателем - с сохранением заработной платы) для решения вопроса о самостоятельном трудоустройстве у других нанимателей. Трудовой договор может быть расторгнут в случае несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья, препятствующего продолжению данной работы (п. 2 ст. 42 ТК).

Расторжение трудового  договора по данному основанию может  иметь место при стойком снижении трудоспособности, препятствующем надлежащему исполнению трудовых обязанностей, либо если исполнение трудовых обязанностей, учитывая состояние здоровья работника, ему противопоказано или опасно для членов трудового коллектива либо обслуживаемых им граждан.

Частичная утрата работником трудоспособности, назначение пенсии по инвалидности или по возрасту сами по себе не могут являться основанием для расторжения трудового договора по мотивам обнаружившегося несоответствия занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья, если работник надлежащим образом выполняет свои трудовые обязанности и данная работа по состоянию здоровья ему не противопоказана.

Невозможность выполнения работы по состоянию здоровья должна быть подтверждена соответствующими медицинскими документами: заключением медико-реабилитационной экспертной комиссии (МРЭК) - для инвалидов или заключение врачебно-консультационной комиссии (ВКК) - для других работников.

Если при наличии  заключения о противопоказании работнику выполняемой работы он отказывается от перевода на другую работу (по мотивам более низкой заработной платы и др.), то в этом случае, а также при отсутствии у нанимателя работы, на которую мог бы быть переведен работник, трудовой договор расторгается по п. 2 ст. 42 ТК.

Трудовой договор может быть расторгнут в случае несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, препятствующей продолжению данной работы (п. 3 ст. 42 ТК).

Несоответствие должности  или работе определяется по объективным данным, а не по субъективному отношению работника к своим трудовым обязанностям. По данному основанию можно уволить работника только при установлении, что работа выполняется ненадлежащим образом именно вследствие недостаточной квалификации, при отсутствии у него вины в неисполнении обязанностей по трудовому договору.

Отсутствие необходимой  квалификации означает недостаток знаний, опыта, навыков, что отрицательно сказывается на качестве выполняемой работы.

Доказательствами недостаточной  квалификации работника могут являться мотивированные заключения аттестационных комиссий, акты проверок, заключения компетентных специалистов, акты о браке и иные документы, содержащие подробные сведения и выводы о степени квалификации работника. Допустимы и свидетельские показания лиц, знающих деловые качества работника, его отношение к работе и результат его труда.