Право работника на отпуск

Субсидиарное применение ст. 124 ТК РФ и п. 17 Правил позволяет сохранять  за работником право на отпуск, который  не был использован своевременно не только в связи с болезнью или  выполнением им государственных  или общественных обязанностей, но и по причине ареста работника.

Обновлению и унификации законодательства об отпусках отчасти должно способствовать принятие соответствующих перечней категорий работников, имеющих право  на ежегодные дополнительные отпуска, работа над которыми уже ведется  в Правительстве РФ. Однако принятие названных перечней, к сожалению, не решит всех проблем, связанных  с отсутствием систематизации в  правовом регулировании данного  вида отношений.

I Отпуск.

В соответствии со ст. 107 ТК РФ отпуск является одним из видов времени  отдыха. Следовательно, отпуск - это  промежуток времени, в течение которого работник освобожден от исполнения трудовых обязанностей, используемых работником по своему усмотрению. Однако отпуск отличается от других видов времени отдыха своей  продолжительностью. Отпуск является наиболее длительным непрерывным отдыхом  работника. Таким образом, юридически значимым обстоятельством, отличающим отпуск от других видов времени отдыха, является его продолжительность. Продолжительность  отпуска, отдельных видов отпусков определяется законодательством. Законодательством  установлена еженедельная непрерывная  продолжительность времени отдыха 42 часа, при пятидневной рабочей  неделе она предполагает двое суток  выходных, при шестидневной рабочей  неделе - не менее 42 часов, то есть чуть меньше двух суток. Отпуск должен быть больше непрерывного еженедельного  отдыха, он исчисляется в календарных  днях. В связи с чем минимальная  продолжительность отпуска не может  быть меньше трех календарных дней, то есть на один календарный день больше еженедельного непрерывного отдыха.

В стаж работы, дающий право на ежегодный  основной оплачиваемый отпуск, включаются:

время фактической работы;

время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и  иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового  права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место  работы (должность), в том числе  время ежегодного оплачиваемого  отпуска, нерабочие праздничные  дни, выходные дни и другие предоставляемые  работнику дни отдыха;

время вынужденного прогула при  незаконном увольнении или отстранении  от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский  осмотр (обследование) не по своей вине;

время предоставляемых по просьбе  работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных  дней в течение рабочего года.

В стаж работы, дающий право на ежегодный  основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том  числе вследствие его отстранения  от работы в случаях, предусмотренных  статьей 76 настоящего Кодекса;

время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом  возраста.⁶

В стаж работы, дающий право  на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих  условиях время.

Еженедельный непрерывный  отдых может быть присоединен  к отпуску, но в его продолжительность  не входит. Поэтому при его присоединении  к отпуску продолжительность  непрерывного отдыха работника составляет не менее пяти календарных дней.

К отпуску могут быть присоединены дни, компенсирующие переработанные в  учетном периоде часы. Такие дни  могут быть признаны дополнительным отпуском, если предоставляются работнику  продолжительностью не менее трех календарных  дней. Данный отпуск предоставляется  работнику сверх установленной  законодательством продолжительности  отпусков.

В связи с изложенным отпуск может быть определен как разновидность  времени отдыха, в течение которого работник освобожден от исполнения трудовых обязанностей, используя его по своему усмотрению, продолжительность которого не может быть меньше установленной законодательством, в любом случае он должен длится не менее трех календарных дней.

Можно использовать различные  критерии при классификации отпусков.

В зависимости от продолжительности  в законодательстве отпуска подразделяются на основные и дополнительные. Основной отпуск имеет большую продолжительность, тогда как дополнительный его  дополняет будучи меньшей продолжительности.

Отпуска могут быть классифицированы в зависимости от уровня нормативных  правовых актов, которыми гарантируется  их предоставление. Существуют основные и дополнительные отпуска, предусмотренные  федеральным законодательством. Субъекты РФ в пределах имеющихся у них  полномочий могут предусматривать  предоставление работникам дополнительных по сравнению с федеральным законодательством  отпусков. В локальных актах организации  за счет средств работодателя также  может быть предусмотрено предоставление дополнительных оплачиваемых отпусков. Предоставление неоплачиваемых отпусков по инициативе работодателя является ухудшением положения работников по сравнению с федеральным законодательством. Поэтому условия о предоставлении таких отпусков не должны появляться в локальных актах организации.

В зависимости от того, подлежит ли отпуск оплате, отпуска подразделяются на оплачиваемые отпуска и отпуска  без сохранения заработной платы. Предоставление дополнительных оплачиваемых отпусков улучшает положение работников по сравнению  с законодательством. В законодательстве субъектов РФ, локальных актах  организации могут появиться  дополнительные по сравнению с федеральным  законодательством случаи предоставления отпусков без сохранения заработной платы в интересах работников. Предоставление работникам права уйти в отпуск без сохранения заработной платы может стать условием, улучшающим их положение, лишь в том случае, когда такой отпуск соответствует имеющимся у них интересам. То есть инициатива на предоставление этого отпуска должна исходить от работника. Появление у работодателя права направить работников в отпуск без сохранения заработной платы ограничивает возможности работников на использование своих способностей к труду за вознаграждение. В связи с чем наличие у работодателя такого права рассматривается как ухудшение положения работников по сравнению с законодательством.

Отпуска могут быть классифицированы в зависимости от цели их предоставления. Например, отпуска по беременности и родам, по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, отпуск, предоставляемый в связи с  обучением. Отпуска, которые предоставляются  с определенной в законодательстве целью, могут быть названы целевыми. Отпуска, не имеющие подобной цели при  предоставлении, являются нецелевыми, так как законодатель цели их использования  не определяет. Работник использует указанные  отпуск для самостоятельно определенных целей.

Отпуска могут получить иную классификацию в зависимости  от своей продолжительности. В частности, отпуска продолжительностью от трех до четырнадцати календарных дней должны признаваться краткосрочными. Данный срок установлен в качестве минимума для части ежегодного оплачиваемого  отпуска, то есть основного отпуска. Отпуска продолжительностью свыше 14 календарных дней до 28 календарных  дней следует признавать отпусками  нормальной продолжительности, поскольку  данная норма определена в действующем  законодательстве. Отпуска продолжительностью свыше 28 календарных дней следует  назвать удлиненными, так как  их продолжительность превышает  установленную законодательством  продолжительность основного отпуска.

Могут быть использованы и  другие критерии для классификации  отпусков, в частности, в зависимости  от субъекта, которому предоставляется  отпуск. По этому критерию могут  быть выделены отпуска, предоставляемые  инвалидам, несовершеннолетним, лицам с семейными обязанностями, работникам с особыми условиями труда или службы. В науке трудового права могут появиться и другие основания для классификации отпусков на виды, они будут иметь не только теоретическое, но и практическое значение.⁷ 

Отпуска предоставляются  согласно утвержденному графику  отпусков. Заявление на отпуск не требуется, дата начала отпуска должна быть указана  в графике отпусков. Работодатель обязан предупредить работника о  начале отпуска не позднее чем  за 2 недели. 
  Предупреждение производится путем направления работнику специального уведомления, в котором работник должен оставить свою подпись или, как вариант, путем ознакомления работника с заранее (за 2 недели) изданным приказом.

Примерная схема оформление отпуска

Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда: на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных с неблагоприятным  воздействием на здоровье человека вредных  физических, химических, биологических  и иных факторов.

Минимальная продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, и условия его предоставления устанавливаются в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации, с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.⁹

Виды и категории работ  с вредными и (или) опасными условиями труда дают право работнику, выполняющему работу в этих условиях, на дополнительный оплачиваемый отпуск. В частности, в ней предусмотрены подземные горные работы и открытые горные работы в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения и другие работы, связанные с неблагоприятным воздействием на здоровье человека разного рода вредных факторов.

Так, например, в соответствии с постановлением Правительства РФ от 25.12.2001 N 892 "О реализации Федерального закона "О предупреждении распространения туберкулеза в Российской Федерации" (в ред. от 30.12.2005)*(174) был издан приказ Минздрава России, Минобороны России, МВД России, Минюста России, Минобразования России, Минсельхоза России и ФПС России от 30.05.2003 N 225/194/363/126/2330/777/292 "Об утверждении Перечня должностей, занятие которых связано с опасностью инфицирования мико-бактериями туберкулеза, дающих право на дополнительный оплачиваемый отпуск, 30-часовую рабочую неделю и дополнительную оплату труда в связи с вредными условиями труда". Указанным Приказом утвержден Перечень должностей медицинских, ветеринарных и иных работников, непосредственно участвующих в оказании противотуберкулезной помощи, а также работников организаций по производству и хранению продуктов животноводства, обслуживающих больных туберкулезом сельскохозяйственных животных, занятие которых связано с опасностью инфицирования микобактериями туберкулеза, дающих право на дополнительный оплачиваемый отпуск, 30-часовую рабочую неделю и дополнительную оплату труда в связи с вредными условиями труда.

 Минимальная продолжительность  ежегодного дополнительного оплачиваемого  отпуска и условия его предоставления должны устанавливаться в порядке, определяемом Правительством РФ.