Заключение договоров о передаче «ноу-хау» в международной торговле

    Техническая документация. Данная статья договора содержит сведения о сроках предоставления технической документации, язык, на котором она должна быть составлена, место ее направления, а также количество экземпляров. Все эти условия согласовываются между сторонами. Иные условия, которые содержит данная статья, являются обычными и редко подвергаются корректировке.

    Также в рассматриваемой статье оговаривается обязанность Владельца «ноу-хау» в определенный срок устранить обнаруженные Получателем «ноу-хау» недостатки в технической документации. В качестве специального условия может выступать условие о соблюдении режима конфиденциальности в отношении переданной документации²⁹.

    Усовершенствования  и улучшения. В данной статье стороны договариваются о распределении прав на возможные доработки и улучшения продукции либо технологического процесса. Зачастую стороны не уделяют должного внимания этой проблеме. Однако как показывает практика, рассматриваемая статья может существенно повлиять на последующее экономическое положение сторон.

    Так, одна российская организация заключила  соглашение с небольшой американской компанией на передачу последней  патентных прав; знаний, опыта, «ноу-хау» и технической документации, относящихся к аппаратам для. сшивания кровеносных сосудов. На базе полученной документации и прав американской компании, выступавшей в роли лицензиата, удалось в очень короткий срок создать куда более совершенный аппарат для сшивания сосудов. Высокий спрос именно на эту модификацию аппарата обеспечил некогда почти неизвестной компании устойчивый успех, на рынке. Российская же организация практически полностью потеряла рынок, ибо ее продукция уже не пользовалась спросом, а каких-либо прав на созданные американской стороной усовершенствования она не имела³⁰.

    Таким образом, достаточно важно распределить права на произведенные улучшения.

    Гарантии  и ответственность. Условия, которые подлежат согласованию в данной статье, определяются двумя факторами - технико-экономическим и правовым.

    Гарантии  технико-экономического характера  обладателя «ноу-хау» предусматривают новизну передаваемого «ноу-хау», его разработанность и безопасность использования. Владелец «ноу-хау» может давать гарантии по производству конкретного числа продукции, гарантировать показатели производительности. Гарантии правового характера выражаются в том, что владелец «ноу-хау» гарантирует получателю юридическую безупречность (патентную чистоту) объекта соглашения, то есть возможность использования «ноу-хау» без нарушения патентных прав третьих лиц. Эта концепция «патентной необремененности»³¹ позволяет распределить риски, связанные с последствиями нарушения патентных прав при реализации «ноу-хау».

    В данной статье также может предусматриваться  обязанность получателя «ноу-хау» производить продукцию такого же качества, как и владелец «ноу-хау». Такое условие может быть поставлено, если обладатель «ноу-хау» сам осуществляет реализацию продукции на этом же рынке и заинтересован в поддержании коммерческой репутации изделий.

    Помимо  перечисленного, статья может содержать размеры штрафных санкций за невыполнение обязательств.

    Оказание  технической помощи и поддержки. Данная статья предусматривает возможность обращения получателя «ноу-хау» к владельцу «ноу-хау» по вопросам направления специалистов последнего на предприятия получателя «ноу-хау» с целью обучения его сотрудников и помощи в организации производства. Либо, наоборот, с просьбой о стажировке сотрудников получателя «ноу-хау» на предприятиях владельца «ноу-хау». Целесообразно оговорить такую возможность в тексте договора, а конкретные условия пребывания командированных сотрудников, расходов по их содержанию определить в приложении к договору.

    Платежи. Данная статья является одной из наиболее сложных в договоре. Существует много вариантов произведения расчетов по договору. Но для начала необходимо установить стоимость передаваемой информации. На этом этапе возникает достаточно много трудностей, так как стороны должны учитывать огромное множество факторов. Г. Штумпф выделяет более 20 условий, влияющих на определение цены «ноу-хау»³².

    Однако трудности связаны не только с определением цены договора но и с установлением формы оплаты по нему. Выделяют два основных способа оплаты: паушальный платеж - оплата заранее исчисленной общей цены информации; и роялти — оплата текущих отчислений за достигнутые результаты от применения информации в размере согласованных ставок³³.

    Указанные способы оплаты могут применяться единовременно. Такая схема является наиболее взвешенной. Поскольку по договору передается конфиденциальная информация и после, ее передачи она перестает быть таковой для получателя, а также, в отличие от договора о передаче исключительных прав, у владельца «ноу-хау» утрачивается фактическая монополия, то целесообразно предусмотреть в договоре, единовременную выплату, аналогично договору купли-продажи. При установлении роялти же зачастую учитываются интересы получателя «ноу-хау». Поскольку конкуренты могут также начать использовать подобное «ноу-хау», то интересы, получателя будут существенно нарушены — он не сможет получать такую же выгоду от использования «ноу-хау», а, следовательно, ему и не придется переплачивать за тот период, когда «ноу-хау» фактически не использовалось.

    Кроме того, договором может быть предусмотрен первоначальный и гарантированный платеж³⁴. При этом, первоначальный платеж не является авансом. Он выступает в качестве возмещения владельцу «ноу-хау» за передачу информации, знаний, опыта, раскрытие технических сведений. Договором должно быть предусмотрено, что эта сумма не подлежит возврату, если получатель «ноу-хау» откажется от его использования.

    Гарантированный платеж служит для обеспечения интересов  владельца «ноу-хау» в случае, если оплата по договору выражается в процентном соотношении от вырученных получателем денежных средств, полученных с помощью использования «ноу-хау» либо непосредственно от продажи продукции. Гарантированный платеж является минимальной суммой, подлежащей оплате владельцу «ноу-хау» за определенный период, и не зависит от каких бы то ни было результатов хозяйственной деятельности получателя «ноу-хау».

    Еще одним вопросом, который необходимо согласовать сторонам, является определение момента, с которого у владельца «ноу-хау» появляется право требования платежа. Таких моментов может быть два: 1) с момента заключения договора; 2) с момента применения «ноу-хау». По мнению Акопяна А.А., целесообразно указать такой момент в данной статье договора³⁵. При этом сам график платежей, если таковой предусмотрен соглашением сторон, оформить в виде отдельного приложения к договору.

    Сборы и налоги. Данная статья обычно не представляет сложностей для сторон. В мировой практике принято распределение бремени уплаты налогов и сборов в зависимости от территории, на которой они подлежат оплате³⁶. Крайне редко стороны отходят от этого правила.

     Информация  и отчетность. В данной статье стороны оговаривают условия обмена информацией. В большей степени это касается информации, которую получатель «ноу-хау» предоставляет владельцу «ноу-хау». Такая информация обычно включает сведения об объемах производимой продукции, ценам, которые устанавливает получатель «ноу-хау». Иногда в качестве специального условия выступает обязанность получателя «ноу-хау» предоставить владельцу «ноу-хау» списки, содержащие наименования покупателей продукции³⁷.

     Сторонам  стоит установить периодичность такого обмена информацией. Если договором предусмотрены платежи, выплачиваемые с определенной периодичностью, то целесообразно привязать обмен информации к тем же срокам, что и внесение платежей.

     Обеспечение конфиденциальности. Сторонам необходимо заключать отдельное соглашение о конфиденциальности ввиду особой значимости для обеих сторон сохранения передаваемой информации в режиме секретности. В договоре же, по нашему мнению, стоит указать наиболее общие и принципиальные условия, выполнение которых позволит обеспечить режим конфиденциальности.

      Защита  передаваемых прав. Данная статья предусматривает, как правило, совместные действия сторон договора, направленные на защиту от третьих лиц. В статье может быть предусмотрено объединение усилий (чаще всего юридических) для оспаривания действий третьих лиц, судебной защиты нарушенных прав³⁸.

      Также в рассматриваемую статью можно включить условия о возмещении убытков в случае нарушения владельцем «ноу-хау» прав третьих лиц. В этой части данная статья тесно связывается со статьей о гарантиях и ответственности.

      Срок  действия договора и  условия его расторжения. Срок договора о передаче «ноу-хау» является достаточно длительным. Владелец «ноу-хау» заинтересован в том, чтобы заключить такой договор на большой срок, так как в случае прекращения договора в связи с истечением срока у получателя «ноу-хау» остается переданная информация, знания и опыт, несмотря на возврат документации и прочего. Главное, что передается по договору - это информация, а возврату подлежат лишь носители информации. Итак, срок договора о передаче чаще всего варьируется от 5 до 10 лет. Однако на срок договора в значительной степени влияют характеристики самого передаваемого «ноу-хау». Когда речь идет о технических решениях, вносящих существенные изменения в технику и технологию, устанавливаются и более длительные сроки, достигающие 15 и более лет³⁹.

      Ввиду истечения срока действия договора возникает вопрос, вправе ли получатель «ноу-хау» использовать переданную информацию безвозмездно. На практике именно так и происходит. Но получатель «ноу-хау» зачастую настаивает на включение этого условия в договор во избежание последующих претензий и исков со стороны владельца «ноу-хау»⁴⁰.

      Также в рассматриваемой статье могут содержаться условия расторжения договора. Здесь могут применяться как общие фразы (нарушение существенных условий договора), так, и перечислены конкретные обстоятельства, в результате наступления которых стороны могут расторгнуть договор досрочно.

     Помимо  этого сторонами оговаривается  порядок расторжения договора и  последствия его расторжения.

    Особенности заключения договора о передаче «ноу-хау». Данные особенности, которые будут рассмотрены ниже, во многом обусловлены спецификой предмета договора, а также характером прав на него.

    Наибольшее  значение здесь играет то, что у  владельца «ноу-хау» фактически нет возможностей разъяснить получателю «ноу-хау», что он собирается приобретать. С одной стороны, получатель «ноу-хау» не желает платить деньги за не известную ему информацию, с другой стороны, владелец «ноу-хау» также не может раскрыть получателю сущности своего «ноу-хау», так как получатель «ноу-хау», узнав информацию, может отказаться платить деньги.

    Создается тупиковая ситуация, наиболее приемлемым выходом из которой является заключение предварительного договора. На практике распространено заключение рассмотренного выше опционного договора, с помощью которого и проверяется добросовестность сторон.

    Достаточно  сложным, как правило, является, и  описать само «ноу-хау». Соколов С.А. пишет, что как показывает практика, детальное описание предмета договора о передаче «ноу-хау» зачастую помогает сторонам избежать конфликтных ситуаций⁴¹. Например, в договоре о передаче «ноу-хау» может присутствовать условие о том, что владелец «ноу-хау» после заключения данного договора с получателем обязуется не предоставлять данное «ноу-хау» третьим лицам. Однако в условиях современной действительности достаточно много так называемых пограничных технологий. А это дает возможность недобросовестному владельцу «ноу-хау» передавать такие технологии третьим лицам, юридически, не нарушая условий договора. В таком случае, как и во многих других, четкая характеристика предмета договора; позволит сторонам чувствовать себя более защищенными. Но, с другой стороны, нельзя не учитывать и тот фактор, что наиболее обтекаемые формулировки предмета договора могут быть на руку получателю. В случае возможных судебных исков со стороны владельца «ноу-хау» о компенсации за разглашение сведений, составляющих переданное «ноу-хау», получатель «ноу-хау» имеет возможность уклониться от ответственности мотивировав свои действия тем, что фактически передавались другие сведения (усовершенствованные или, наоборот, в неполном объеме и т.п.).

    Еще одной особенностью заключения договора о передаче «ноу-хау» является согласование цены договора и выбора способа платежа. Цена договора о передаче «ноу-хау» складывается из огромного множества условий и факторов. Но не менее важным для сторон является и условие о выборе способа оплаты. Здесь их интересы противоположны. Паушальный платеж более выгоден для владельца «ноу-хау», в то время как роялти - для получателя.