Понятие и виды источников международного частного права

Оглавление 
 

1. Понятие и виды источников в международном частном праве. Определение источника международного частного права

1. Понятие и виды источников международного частного права

     Понятие «источник права» рассматривается в юридической науке в двух аспектах: как способ придания норме (правилу поведения) юридической обязательности, т. е. способ выражения государственной воли, а также как внешняя форма юридического бытия норм права. Так,  С. С. Алексеев под источником права понимает нормативные акты, которые являются «юридическим выражением воли государства» и «формой внешнего словесно-документального изложения правовых норм» [11]. Л.П. Ануфриева существенным признаком источника права считает также властную обеспеченность формы выражения права, т.е. государственно-правовые гарантии применения и соблюдения данного акта правотворчества: «Для источников права характерно, с одной стороны, разграничение, а с другой стороны, — сочетание «формы права» — внешнего его выражения (внутригосударственного закона, международного договора и проч.) - и способа придания со стороны государства моделям поведения юридической силы, т.е. санкционирования государством обязательности в качестве образца поведения того предписания, которое заключено в конкретную оболочку определенной правовой формы» [7].

     Традиционной  для российской правовой доктрины является точка зрения, согласно которой основная особенность источников международного частного права состоит в их двойственном характере – разделении всех источников международного частного права на «международные» (международные договоры и обычаи) и «национальные» (внутренне законодательство и, в отдельных случаях, судебная практика). Соответственно, в отечественной юридической науке выделяются следующие источники международного частного права:

1. Внутренне законодательство;
2. Международные договоры;
3. Международные правовые обычаи;
4. Судебный прецедент и судебная практика.

     Вместе  с тем, концепцию «двойственности» источников международного частного права разделяют не все ученые. Так, Г.К. Дмитриева рассматривает международное частное право как элемент системы национального права, вследствие чего под источниками международного частного права она понимает «те юридические формы, которые характерны для национального права вообще» [11]. В соответствии с указанным положением, к источникам международного частного права исследователь относит внутреннее законодательство, правовой обычай и судебную практику, исключая из системы источников международный договор: «Международный договор действительно играет большую роль в создании норм международного частного права, в частности унифицированных коллизионных и унифицированных материальных частноправовых норм. Однако этот факт не может служить самодостаточным доказательством того, что договор является источником международного частного права» [Там же].

   Остановимся подробней на характеристике конкретных видов источников международного частного права.

2. Внутреннее законодательство

     Внутригосударственное законодательство как источник международного частного права может быть представлено в двух формах: в форме единого кодифицирующего акта (чаще всего закона о международном частном праве) либо в форме комплекса правовых норм, рассредоточенных по различным отраслям законодательства.

     Специальные законы о международном частном  праве были приняты в Австрии, Азербайджане, Венгрии, Венесуэле, Грузии, Италии, Лихтенштейне, Польше, Румынии, Словении, Тунисе, Турции, Чехословакии, Швейцарии, Эстонии, Югославии. Законы о международном частном праве были приняты также в штате Луизиана (США), провинции Квебек (Канада) [8]. Так, Закон о международном частном праве Швейцарии, принятый 18 декабря 1987 г.,  объединяет как коллизионные нормы, так и нормы международного гражданского процесса. Специальные главы посвящены физическим лицам (личный статут, право- и дееспособность, безвестное отсутствие), юридическим лицам (понятие, компетенция, статут и сфера его действия, коллизионные нормы), семейному праву и отдельно праву детей, наследственному праву, вещному праву и обязательственному праву. Особенностью швейцарского Закона о международном частном праве является включение в него раздела о международном коммерческом арбитраже (гл. 12), который регламентирует вопросы подведомственности и формирования международного арбитражного суда, а также особенности международного арбитражного процесса.

     Во  второй группе государств нормы международного частного права содержатся в различных законодательных актах (так называемая межотраслевая кодификация). К государствам, в которых международное частное право кодифицировано лишь частично, относятся Германия, Греция, Испания, Португалия, Аргентина, Китай и др.

     Российская  Федерация относится к группе стран, в которых не имеется единого  акта по международному частному праву. Нормы, регулирующие соответствующие отношения, находятся в различных законах и иных отраслевых нормативных актах (Гражданский кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Арбитражный процессуальный кодекс, Кодекс торгового мореплавания, Земельный кодекс, Трудовой кодекс, Семейный кодекс и т.д.) или же в законах, которые носят комплексный характер [8].  Так, например, разд. VII Семейного кодекса РФ от 29.12. 1995 регламентирует семейные отношения с участием иностранных лиц: в нем содержатся нормы  о формальных и материальных условиях заключения брака с иностранным участием на территории России (ст. 156), о признании браков, заключаемых за рубежом (ст. 158), о консульских браках (ст. 157), о расторжении брака (ст. 160), об усыновлении (ст. 165). Глава XXVI Кодекса торгового мореплавания РФ от 30.04.1999 содержит систему коллизионных норм, регламентирующих отношения с участием иностранного элемента. В частности, положения указанной главы определяют применимое право для решения вопросов о праве собственности и иных вещных правах на судно (ст. 415), о правовом положении членов экипажа (ст. 416), о договорных обязательствах в сфере торгового мореплавания (ст. 418) и др.

     Особое  место среди источников международного частного права в РФ занимает раздел VI «Международное частное право» Гражданского кодекса РФ от 26.11.2001 № 146-ФЗ. По мнению Г.К. Дмитриевой, «этот раздел не только внес существенные изменения в коллизионно-правовое регулирование трансграничных гражданских правоотношений, но и поднял российское международное частное право в целом на принципиально новый уровень» [11].

     Рассматриваемый раздел ГК РФ состоит из 39 статей и  включает в себя три группы норм МЧП: общих положений (ст. 1186-1194); норм о праве, подлежащем применению при определении правового положения лиц (ст. 1195-1204); норм о праве, подлежащем применению к имущественным и личным неимущественным отношениям (ст. 1205-1224). Глава «Общие положения» содержит ряд норм, закрепляющих общие начала, принципы международного частного права, которые лежат в основе выбора компетентного права по любым конкретным вопросам [Там же]. В главе «Право, подлежащее применению при определении правового положения лиц» регламентируются вопросы, связанные с правовым положением субъектов международного частного права. В частности, в ст. 1195 и 1202 вводятся понятия «личный закон физического лица» и «личный закон юридического лица». Глава «Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям» содержит целый ряд коллизионных норм по широкому кругу гражданско-правовых отношений. Необходимо отметить, что значительная часть приведенных в данной главе норм содержит новации. Так, по-новому решается вопрос выбора права сторонами договора (автономия воли сторон) (ст. 1210); закрепляется новое коллизионное правило о применении права страны, с которой договор наиболее тесно связан, и устанавливается его взаимосвязь с иными коллизионными правилами (ст. 1211); впервые предусматривается выбор права по договорам с участием потребителя (ст. 1212), по договору в отношении недвижимого имущества (ст. 1213), по отношениям, связанным с уступкой требований, с причинением вреда вследствие недостатков товаров, работ, услуг, с недобросовестной конкуренцией и др. [Там же].

     Несмотря  на значительную роль VI раздела ГК РФ в развитии международного частного права в России, данный раздел не устранил все недостатки отраслевой кодификации, к которым относятся разбросанность норм, подлежащих применению, дублирование положений, разрешающий общепонятийные положения МЧП, противоречивость и многоступенчатость регулирования. Так, Л.П. Ануфриева отмечает, что «множественность правовых актов различной правовой силы, находящихся порой на несопоставимых ступеньках юридической иерархии нормативных источников, <…> рождает немало проблем не только теоретического, но и преимущественно практического характера, особенно в том, что касается правоприменения» [7]. В связи с этим в юридической литературе нередко высказывается точка зрения о необходимости принятия единого кодифицированного акта: «Принятие закона о международном частном праве предполагает решение вопросов, являющихся составной частью материального права (гражданского, семейного и трудового). Учитывая неравномерную степень урегулированности отношений международного частного права в указанных отраслях, предполагается, что принятие закона о международном частном праве позволит устранить имеющиеся пробелы при сохранении единой концепции международного частного права» [14].

     Вместе  с тем, в юридической литературе также отмечается, что «создание единого закона о международном частном праве едва ли отвечает     нашим  историческим традициям»: «И семейное, и трудовое право давно   уже обособились в  самостоятельные отрасли, и нет необходимости в ломке сложившейся реальности» [11]. Кроме того, по мнению Н.Ю. Ерпылевой, создание подробного и единого для всех отраслей права кодекса МЧП или федерального закона о МЧП также имеет ряд недостатков:

1. в МЧП сравнительно немного положений, которые были бы общими для всех его составных частей - гражданского, семейного, трудового права и гражданского процесса;
2. связь коллизионных норм гражданского, семейного, трудового права с материальными нормами соответствующих отраслей гораздо теснее, чем между собой;
3. самостоятельные подробные кодификации МЧП обычно появляются там и тогда, где и когда необходимость в создании соответствующих норм назрела, а включение их в отраслевой кодекс оказывается по каким-либо причинам затруднительным [16].

     Основываясь на приведенных выше положениях, исследователь  предлагает следующий подход: «В условиях, когда Россия осуществляет заново кодификацию всех отраслей своего законодательства, более плодотворным представляется подход, который один из исследователей назвал кумулятивной кодификацией, имея в виду издание сравнительно небольшого закона о МЧП, содержащего лишь нормы, общие для всех его подотраслей (как уже отмечалось, их немного) и кодификацию других его норм в отраслевых кодексах - гражданском, семейном, трудовом и гражданском процессуальном» [Там же]. Данную точку зрения разделяет и Г.К. Дмитриева: «Чтобы сохранить достоинства отраслевой кодификации, с одной стороны, и обеспечить максимально широкое, соответствующее современному уровню общественного развития решение основополагающих вопросов международного частного права - с другой, следует принять закон под названием«Основы международного частного права», предусмотрев, что они применяются ко всем частноправовым отношениям, осложненным иностранным элементом» [11].

3. Международные договоры

     В самом общем смысле под международными договорами понимаются соглашения, заключенные между государствами. Существует несколько классификаций международных договоров. Для международного частного права особое значение имеет разделение международных договоров на многосторонние и двусторонние, на универсальные и региональные.

     Двусторонние  договоры заключаются только двумя  государствами и действуют исключительно  в их взаимных отношениях. К числу  таких договоров с участием России относятся договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (например, Договор от 30 октября 1995 г. между Россией и Республикой Албания о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам); договоры об устранении двойного налогообложения доходов и имущества (например, Соглашение от 2 октября 1995 г. между Правительством РФ и Правительством Республики Хорватия об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество); договоры о поощрении и взаимной защите иностранных инвестиций (например, Соглашение от 9 апреля 1996 г. между Правительством РФ и Правительством Итальянской Республики о поощрении и взаимной защите капиталовложений) [16]. Многосторонние договоры заключают несколько государств, принимающих взаимные обязательства. В области международного частного права известны такие многосторонние соглашения, как Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и лицами других государств 1965 г., которую подписали 152 государства (действует для 135 государств), Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г. (участвуют более 150 государств) [8].

     Многосторонние  договоры могут быть универсальными и региональными. Универсальные договоры заключаются государствами, принадлежащими к различным регионам земного шара, к различным социально-политическим и правовым системам. К универсальным относятся соглашения, имеющие наибольшее практическое значение, например Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (участвуют 65 государств, в том числе Россия и другие государства СНГ), Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г., в которой участвуют 135 государств, в том числе Россия и другие государства СНГ. К региональным относятся соглашения, которые приняты и действуют в пределах одного региона, как правило, в рамках региональной интеграционной группировки государств [Там же]. В качестве примеров можно привести Римскую конвенцию 1980 г. о праве, применимом к договорным обязательствам, и Брюссельскую конвенцию 1968 г. о юрисдикции и приведении в исполнение иностранных судебных решений по гражданским и торговым делам, которые действуют на территории государств - членов Европейского союза. В рамках другой интеграционной группировки - Содружества Независимых Государств - разработан, принят и применяется целый комплекс договоров многостороннего характера, к числу которых относятся, например, Бишкекское соглашение СНГ 1992 г. о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности; Минская конвенция СНГ 1993 г. о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам; Московская конвенция СНГ 1997 г. о защите прав инвестора [16].