Традиционные способы обеспечения возврата кредита

     Поскольку залогодатель является собственником  заложенного имущества, то он несет  риск случайной его гибели как  в случае нахождения предмета залога у себя, так и при закладе, если не будет доказано, что имущество  погибло по вине кредитора. По окончании  срока, предусмотренного кредитным  договором, заемщик возвращает кредитную  сумму, тем самым кредитное обязательство  прекращается в силу его исполнения. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

2. Поручительство

     Поручительство  как способ обеспечения кредитного обязательства также представляет большой интерес для банка-кредитора.

     Поручительство  создает для кредитора большую  вероятность реального удовлетворения его требования к должнику по обеспеченному  поручительством обязательству  в случае его невыполнения, так  как при поручительстве ответственность  за неисполнение обязательств наряду с должником несет и поручитель. Заемщик и поручитель отвечает перед  кредитором как солидарные должники. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого  лица отвечать за исполнение последним  его обязательства полностью  или в части. При обеспечении  кредитных обязательств договор  поручительства заключается между  банком-кредитором и поручителем  должника. Такой договор должен быть заключен обязательно в письменной форме под страхом его недействительности. В интересах банка-кредитора перед  заключением рассматриваемого договора необходимо проверить финансовое состояние  поручителя.

     Договор поручения обеспечивает кредитное (денежное) обязательство, в таком  договоре необходимо предусмотреть  определенную сумму и при наступлении  каких обстоятельств поручитель должен уплатить банку. Основанием для  выплаты поручителем денежной суммы  является неисполнение или ненадлежащее исполнение заемщиком своего кредитного обязательства, если договором не предусмотрено  иное. При наступлении указанных  оснований кредитор имеет право  предъявить свое требование о возмещении ему полных убытков как к заемщику, так и к поручителю в любой  последовательности.

     Поручитель  обязан при предъявлении банком своих  требований удовлетворить их в том  же объеме, как и должник (проценты, судебные издержки, другие убытки).

     При исполнении поручителем своих обязательств банк-кредитор обязан передать ему  документы, удостоверяющие требования к должнику, а также передать права, обеспечивающие это требование, для  предъявления требований к должнику в порядке регресса.

     Законодательством предусмотрены и специальные  основания для прекращения обеспечения  кредитного обязательства, к ним  относятся:

- изменение  условий кредитного обязательства  в сторону увеличения ответственности  поручителя или других неблагоприятных  последствий для него, если он  не дал своего согласия на  это; 

- перевод  заемщиком в установленном порядке  своего долга на другое лицо, если поручитель не дал согласия  отвечать за нового должника;

- при  отказе банка-кредитора принять  надлежащее исполнение, предложенное  заемщиком или поручителем; 

- по  истечении срока, на которое  дано поручительство. Если срок  поручительства не указан, то  в случае непредъявления кредитором  своих требований в течение  одного года после наступления  срока исполнения кредитного  обязательства. 
 
 
 
 

3. Банковская  гарантия

     При выдаче банковского кредита заемщик  в качестве обеспечения исполнения кредитного обязательства может  предоставить банковскую гарантию. Такой  способ обеспечения исполнения кредитного обязательства является одним из самых надежных.

       Понятие банковской гарантии  представлено в Гражданском Кодексе   Российской Федерации. В силу  банковской гарантии банк, иное  кредитное учреждение или страховая  организация (гарант) дают по просьбе  другого лица (принципала) письменное  обязательство уплатить кредитору  принципала (бенефициару) в соответствии  с условиями даваемого гарантом  обязательства денежную сумму  по представлении бенефициаром  письменного требования о ее  уплате.

       Гражданским законодательством  предусмотрен специальный состав  для лиц, которые имеют право  выдавать банковскую гарантию, это: - банки; - иные кредитные учреждения; - страховые организации. В силу  своей специфической деятельности  данные организации имеют специальную  правоспособность и действуют  на основании лицензий. При выдаче  кредита под банковскую гарантию  кредитору необходимо убедиться  не только в отличном финансовом  состоянии гаранта, но и в  наличии предусмотренных законодательством  лицензий.

       Банковская гарантия - это сделка, стороной в которой является  гарант, оформляющий свое обязательство  в виде гарантийного письма. В  таком гарантийном письме гарант  указывает срок вступления ее  в силу, конкретную денежную сумму  и условия, при которых он  ее выплачивает, а также срок, на который им выдана гарантия.

       Особенностью гарантии перед  другими способами обеспечения  обязательств является то, что  она независима от основного  (кредитного) обязательства. Это  означает, что при прекращении  основного обязательства или даже при его недействительности обязательство гаранта сохраняет свою силу.

       Другой особенностью банковской  гарантии является то, что гарант  может ее отозвать, если в ней  содержится такое условие. В  силу этого, гарантийное письмо  необходимо проверить на наличие  такого условия, иначе в случае  ее отзыва права кредитора  могут серьезно пострадать. Но  даже при наличии условия об  ее отзыве гарант не вправе  отозвать ее при предъявлении  к нему своих требований банка-кредитора. 

 Механизм  банковской гарантии следующий: 

При невыполнении или ненадлежащем выполнении принципала (заемщика) своего кредитного обязательства  бенефициар (банк-кредитор) предъявляет  требование к гаранту о выплате  ему той денежной суммы, которую  он гарантировал. Требование оформляется  в письменной форме с приложением  к нему документов, свидетельствующих  о нарушении принципалом своего кредитного обязательства. Предоставление такого требования бенефициаром к гаранту  необходимо совершить до окончания  срока, указанного в гарантии. При  получении требований бенефициара  гарант сообщает об этом и в разумный срок с проявлением разумной заботливости устанавливает, соответствует ли требование бенефициара условиям гарантии. При  несоответствии требований бенефициара  условиям гарантии гарант немедленно сообщает ему об отказе в выплате  денежной суммы.

       Для предотвращения недоразумений,  вызванных отнесением гарантом  упомянутых требований на соответствующие  и на несоответствующие, в самой  гарантии необходимо указать  какие нарушения принципала являются  основаниями для предоставления  требований к гаранту. Если  гарант согласен с требованиями  бенефициара, то он выплачивает  только сумму, указанную в гарантии. Убытки, непокрытые выплаченной  гарантом суммой, взыскиваются с  заемщика по общим правилам. Если  же гарант отказался выплатить гарантированную сумму, то она взыскивается в судебном порядке. При этом гарант уже обязан возместить полные убытки, причиненные неисполнением своего обязательства.

     Законодательство  предусматривает следующие основания  для прекращения банковской гарантии:

- уплата  суммы, на которую выдана гарантия;

- окончание  определенного в гарантии срока,  на который она выдана;

- вследствие  отказа бенефициара от своих  прав по гарантии и возвращения  ее гаранту; 

- вследствие  отказа бенефициара от своих  прав по гарантии путем письменного  заявления об освобождении гаранта  от его обязательств. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

4. Неустойка

     Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки  исполнения. По требованию об уплате неустойки  кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Соглашение о неустойке  должно быть оформлено в письменном виде, как правило, такое соглашение является одним из условий кредитного договора.

     Данный  способ является наиболее распространенным из всех других способов обеспечения  обязательства. Неустойка может  быть предусмотрена законом (законная) или договором (договорная). Неустойка  может выступать как в виде конкретной суммы, в том числе  в виде процента от стоимости обязательства (штраф), либо в виде периодических  взыскиваемых сумм в зависимости  от длительности правонарушения (пеня). Неустойка может быть уменьшена  судом в случае несоответствия ее суммы нарушению обязательства.

Существует  несколько видов неустойки:

- зачетная  неустойка. При использовании  такой неустойки убытки возмещаются  в части, непокрытой ею;

- исключительная  неустойка. В этом случае вместо  возмещения убытков взыскивается  только сумма неустойки; 

- штрафная  неустойка. В данном случае  взыскиваются как убытки в  полной сумме, так и сама  неустойка; 

- альтернативная  неустойка. Этот вид подразумевает,  что взыскание убытков или  неустойки будет осуществлено  по усмотрению кредитора. 

5. Аванс  и задаток

     Аванс обязателен при поставках на условиях кредита, обычно составляет 10-40% стоимости  контракта и засчитывается при  окончательных расчетах; 100% Аванс  применяется редко. При неисполнении обязательств Аванс подлежит возврату. При крупных контрактах возврат  Аванса обеспечивается банковской гарантией. Аванс, как и задаток, служит доказательством  заключения договора, но, в отличие  от задатка, не является способом обеспечения  его реального исполнения, поскольку  при неисполнении обязательства  он подлежит возврату и не более  того. Поэтому всякий предварительный  платеж считается авансом, если в  письменном соглашении сторон договора прямо не указано, что этот платеж является задатком. В международной  торговле дорогостоящим оборудованием, сельскохозяйственной продукцией довольно широко распространены покупательские авансы как форма кредитования экспортеров  импортерами. Аванс - это любой платеж, произведенный покупателем-заказчиком до отгрузки товара или оказания услуг.

     Зада́ток  — некоторая денежная сумма, которую  одна сторона договора передает другой стороне этого же договора как  доказательство заключения договора, в счёт исполнения обязательств по нему и в обеспечение исполнения обязательств по этому договору. В  силу одной из своих функций, задаток  относится к обеспечениям обязательств.

     Во  всех случаях условие о передаче задатка должно полностью идентифицировать уплачиваемые в качестве задатка  деньги именно как задаток, то есть суммы, передаваемые в счёт исполнения обязательства по договору, в знак заключения этого договора и в  обеспечение исполнения обязательств по нему. Если таким образом передаваемые суммы нельзя квалифицировать, то они  считаются авансом.

     В Российской Федерации (ст.ст. 380 и 381 ГК РФ) задатком могут служить только денежные суммы, однако уже в соответствии с Гражданским Кодексом Украины, например, в качестве задатка могут  выступать и движимые вещи.

Основные  отличия задатка от аванса:

Если  тот, кто дал задаток, ответственен за неисполнение обязательства по договору, обеспеченному задатком, задаток  полностью остаётся у получившего  его;

Если  тот, кто получил задаток, ответственен за неисполнение обязательства по договору, обеспеченному задатком, получивший задаток обязан вернуть давшему  этот задаток в двойном размере.