Продавец имущества (поставщик) - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловленный срок производимое (закупаемое) им имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец (поставщик) обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи;

      Банк (или другое кредитное  учреждение), предоставляющее средства на приобретение предмета договора.¹

      На  рынке лизинговых услуг можно  выделить и специальные субъекты, такие как:

      - страховые компании, осуществляющие страхование всевозможных рисков, возникающих при лизинговой сделке: страхование имущества лизингодателя, кредитов, предоставляемых лизингодателю кредитным учреждением, от возможных рисков неплатежей и многое другое.

      - Российская Ассоциация Лизинговых Компаний (“Рослизинг”), некоммерческое объединение лизинговых компаний, банков и иных предприятий, занимающихся лизингом, осуществляющая:

      а) координацию деятельности организаций, входящих в нее, и объединение  их средств для осуществления совместных взаимовыгодных проектов;

      б) разработку, совместно с органами государственного управления,

      стратегических  направлений и программы развития лизинга в России;

      в) подготовку проектов законодательных  актов;

      г) участие в работе международных  ассоциативных общественных организаций.

 

      Глава 2. Заключение лизинговой сделки

2.1. Договор финансовой аренды (лизинг)

     Сложность и относительная новизна лизинговых отношений предопределили существование различных точек зрения относительно их юридический природы.

     Необходимо  выделить два основных подхода. Одни специалисты анализируют лизинг с помощью традиционных институтов гражданского права: договоров аренды, купли-продажи, займа, поручения и т.д. Другие утверждают, что сложность и оригинальность лизинговых отношений дает основание рассматривать их как особые отношения. В некоторых случаях предметом анализа становится весь комплекс отношений, в других – только договор о передаче оборудования во временное пользование с правом последующей покупки (если такое условие включается).

     Сходство  некоторых элементов лизинга  с договором аренды привело к  появлению концепции, согласно которой  договор лизинга рассматривается как договор аренды со специфическими чертами. Эту точку зрения, в частности, разделяют немецкие специалисты Х. Бук в работе "Лизинг в Германии" и К. Ларенц в "Учебнике финансового права". Но в договоре лизинга имеются такие особенности, которые вряд ли можно квалифицировать лишь как "специфические черты".

     Включение условия о возможной покупке  пользователем оборудования существенно  изменяет содержание договора, ибо  в связи с этим условием указываются  покупная цена, сроки реализации права  на покупку, также встают вопросы о моменте перехода права собственности и риска случайной гибели или порчи имущества. Пользователь – это потенциальный покупатель оборудования.

     В договоре в качестве лизингодателя  выступает лизинговая компания, которая  специально для конкретного пользователя закупает оборудование у изготовителя. Обязанности, которые лежат на арендодателе в договоре аренды – техобслуживание, страхование, капитальный ремонт и др. – в договоре лизинга, как правило, возлагаются на пользователя или первоначального собственника. Происходит это путем включения в договор лизинга соответствующей оговорки.

     Наиболее  ярко различие договоров аренды и  лизинга проявляется в решении  вопросов ответственности и перехода риска. В договоре аренды арендодатель несет ответственность перед арендатором за несвоевременное предоставление имущества во владение арендатора, за обнаруженные дефекты и др. В договоре лизинга ответственность за нарушение условий, относящихся к предмету договора (качество, несоответствие целям пользователя), обычно несет изготовитель оборудования. В результате перед пользователем отвечает не собственник оборудования, а изготовитель оборудования, который не является стороной договора лизинга. Риск случайной гибели или порчи оборудования, как правило, несет пользователь, а в договоре аренды, как это предусматривается законодательством различных стран, все риски несет собственник, то есть арендодатель.

     Другие  исследователи, например западногерманский  цивилист И. Эссер в своей работе "Финансовое право", утверждают, что наличие в договоре лизинга опциона на покупку дает возможность квалифицировать его как договор купли-продажи в рассрочку особого типа. При договоре купли-продажи в рассрочку право собственности переходит от продавца к покупателю, как правило, в момент заключения договора. При договоре лизинга право собственности сохраняется за лицом, предоставившим оборудование во временное пользование. В содержание договора лизинга не включается обязанность пользователя по приобретению имущества в собственность: вопрос покупки оборудования полностью передан на усмотрение пользователя.

     И в той, и в другой теориях (сравнение  договора лизинга с договором  аренды и купли-продажи в рассрочку) рассматривается только договор  лизинга, но не весь комплекс отношений. Все то, что выходит за рамки отношений между лизингодателем и пользователем, не нашло своего отражения в этих теориях. Но лизинг далеко не исчерпывается отношениями по временному использованию оборудования.

     Говоря  о юридической природе лизинга, нужно строго разграничивать, рассматриваются ли отношения между всеми участниками лизинга или лишь договор о предоставлении оборудования во временное пользование. В первом случае вообще нельзя говорить о каком-либо одном из известных договоров либо о договоре sui generis (особого рода), поскольку в состав всего комплекса в качестве его элементов входят отношения купли-продажи, по временному пользованию оборудованием, в некоторых случаях – еще займа, гарантии и др. Отношения сторон этих договоров, их взаимосвязанность и взаимообусловленность представляют собой сложную структуру, и рассмотрение и регулирование какой-либо одной из ее составных частей приводит к ее разрушению. Из этого следует, что речь идет об особом институте, требующем комплексного изучения и самостоятельного регулирования.

     Договор о передаче оборудования во временное  пользование (собственно договор лизинга) как один из элементов комплекса  действительно имеет много общего с договором аренды. Оба договора опосредуют отношения по передаче оборудования во временное пользование, но отличаются субъектный состав, содержание договоров, наличие в договоре лизинга элементов договора купли-продажи и пр.

     Таким образом, договор лизинга нужно  рассматривать как новый самостоятельный  вид договора.

     В настоящее время в Минэкономики России разработан Примерный договор финансового лизинга движимого имущества с полной амортизацией.

В нем присутствуют следующие положения:

1.     предмет договора;

2.     порядок поставки и приема  имущества;

3.     права и обязанности сторон;

4.     использование имущества, уход, ремонт и модификация;

5.     страхование;

6.     срок лизинга;

7.     лизингвые платежи и штрафные  санкции;

8.     ответсвенность сторон;

9.     порядок разрешения споров;

10. условия  досрочного расторжения договора;

11. действия сторон по завершению сделки;

12. прочие  условия;

13. форс-мажор;

14. юридические  адреса и банковские реквизиты.

2.2. Лизинговые контракты

Лизинг – операция, отличающаяся довольно сложной организацией. Во многих сделках имеют место как минимум три контракта:

• между арендатором и арендодателем;
• между поставщиком и арендодателем;
• между арендодателем и его банком.

Обычно  перед началом сделки производится тщательный анализ клиента, в который  входит:

• оценка клиента по его способности выплатить арендные платежи и по его предварительным доходам от использования арендуемого оборудования;
• оценка товаров (спрос на них с точки зрения возможной перепродажи).

     Если  это международный лизинг, то особенно важны: выбор валюты контракта, оценка риска изменения курса валюты, таможенный режим арендатора, налог на фирму, применяемый к арендодателю, наличие соглашений о неприменении двойного налогообложения между странами, защита права собственности иностранного арендодателя в стране арендатора.

     При лизинге с дополнительным привлечением средств особенно остро встают вопросы  залогового права, страхования, различного рода гарантий. Важны также вопросы  предоставления технических гарантий производителем.

Существуют  три варианта приобретения оборудования при лизинге:

1. арендодатель платит поставщику и передает арендатору право пользования;
2. арендатор может договориться о поставке оборудования и тут же продать его арендодателю (но поставщику платит арендатор);
3. арендодатель назначает арендатора своим агентом по заказу товара у поставщика.

     В первом варианте арендодатели часто  не хотят, чтобы поставщик был  поставлен в известность о  переуступке, так как они опасаются, что это может сказаться на их взаимоотношениях. Во втором варианте арендодатель должен быть уверен, что покупка сделана правильно, т. е. что товар нигде не заложен, не обложен комиссиями и т. д. В третьем случае надо учитывать, что если арендатор действует как агент, то он будет отвечать в случае банкротства арендодателя.

     Арендодатель  должен быть уверен, что как только поставщик поставит товар, арендатор будет готов принять его, следить за ним и платить за него аренду. Поэтому лизинговая компания особенно заинтересована в тесном сотрудничестве с арендатором и в заключении так называемых "генеральных соглашений" с ним. На протяжении всего контракта лизинговая компания осуществляет контроль за правильным использованием оборудования.

     В лизинге очень важна гарантия того, что к концу контракта  оборудование будет иметь определенную остаточную стоимость. Для этого  существует система страхования  остаточной стоимости.

     Погашение лизинговых обязательств может происходить как в денежной, так и в другой форме. Так, при лизинге в развивающихся странах часто используются элементы бартерной сделки. В счет арендных платежей идет товар, производимый арендатором (нефть, алмазы, кожа и т. д.). Но здесь нужно привлекать третью сторону, которая будет заниматься продажей этих товаров за свободно конвертируемую валюту.

     Необходимо  отметить, что в области лизинга  движимого имущества за последние  годы были выработаны, хотя и с некоторыми нюансами, стандартные типы контрактов, в то время как в области лизинга недвижимого имущества отдельные пункты контрактов составляются, как правило, в индивидуальном порядке с учетом величины объектов и более продолжительных сроков действия заключаемых контрактов. Однако практически любой лизинговый контракт должен включать в себя следующие элементы.

1. Объект;
2. Срок поставки;
3. Срок аренды;
4. Право собственности арендодателя;
5. Риски, ответственность, техгарантии;
6. Использование оборудования;
7. Уход, ремонт и модификации;
8. Убытки, несчастные случаи;
9. Страхование;
10. Арендные платежи, комиссии;
11. Пени за просрочку платежей;
12. Возможность покупки;
13. Условия расторжения договора;
14. Возврат оборудования;
15. Налоги, пошлины;
16. Появление новых обстоятельств;
17. Дополнительные права сторон;
18. Улаживание споров и арбитраж;
19. Задерживающие условия (контракт вступает в силу лишь по получении
20. гарантий и тд;);
21. Обязательства предоставить необходимую информацию (например,
22. баланс);
23. Подписи сторон и тех, кто впоследствии будет правопреемником;
24. Адрес нахождения сторон;
25. Гарантия остаточной стоимости;
26. Гарантия банка.