Рейдерство в России

Один  из главных методов таких захватчиков — миноритарный шантаж. Миноритарная схема рейдеров состоит в следующем: накануне собрания акционеров миноритарный акционер обращается в суд с иском против одного из основных владельцев компании и просит наложить арест на ценные бумаги ответчика. В итоге на собрании без участия мажоритария меняется совет директоров компании.³ К тому моменту, когда незаконное решение суда отменяется, захват компании можно считать завершенным.

Общее между всеми технологиями захвата состоит в том, что любые способы, которыми руководствуется захватчик, сопровождаются психологическим давлением, оказываемым либо на крупного акционера, либо на менеджеров компании, от которых зависит принятие того или иного решения. Практически всегда недружественное поглощение сопряжено с использованием административного ресурса — представителей государственных, правоохранительных и судебных органов, которые принимают решения и действуют в интересах захватчиков.

На первоначальном этапе этих действий цель «враждебных поглотителей» состоит в получении любого, хотя бы самого минимального, пакета акций, а в дальнейшем - в увеличении его до размеров блокирующего пакета.

Вторая стадии захвата  предприятия - смена руководства. Ключевым звеном этой стадии является организация  и проведение общего собрания акционеров с гарантированным перевесом голосов на стороне захватчиков. Например, по иску миноритарного акционера суд какого-либо отдалённого района России выносит определение о применении так называемых запретительных мер. Судебные приставы по месту нахождения акционерного общества возбуждают исполнительное производство и арестовывают акции. «Захватчики» остаются в большинстве и избирают нового директора. «Новые акционеры» могут созвать общее собрание, фальсифицируя уведомления акционеров, поддерживающих прежнее руководство.⁴

В ряде случаев «захватчики» составляют полностью фиктивный протокол общего собрания акционеров (участников) без созыва собрания.

Третий этап - легитимизация  нового руководства - заключается в регистрации сведений об изменении единоличного исполнительного органа в Едином государственном реестре юридических лиц путём направления в регистрирующий орган протокола общего собрания акционеров (участников) и соответствующих учредительных документов с внесёнными в них изменениями.⁵

Сюда же можно отнести получение решения суда, подтверждающего полномочия нового руководителя и обязывающего не препятствовать исполнению им своих обязанностей либо запрещающего прежнему руководителю исполнять свои служебные обязанности. Решение суда необходимо в случае активного противодействия прежнего руководства, в том числе при поддержке трудового коллектива, имеющейся в его распоряжении охраны и др.

Четвёртая стадия заключается  в захвате имущественного комплекса юридического лица. Он производится при участии частных охранных структур или криминальных объединений, путём проникновения на территорию предприятия и вытеснения охраны. После этого блокируется доступ на территорию прежнего руководства, и с этого момента контроль над захваченным предприятием можно считать установленным.

Как выше говорилось, целью  захвата, как правило, является хищение  и отчуждение ликвидных активов предприятия, по большей части недвижимости. Цепь приобретателей имущества захваченного предприятия всякий раз своеобразна и «причудлива». Но при определённом аналитическом подходе её можно свести к двум звеньям: первоначальная продажа активов «подставной» фирме, то есть юридическому лицу, зарегистрированному по утерянным паспортам или на лиц, не вполне сознающих юридический характер своих действии, в силу антисоциального образа жизни и подписывающих документы за мизерную плату. Затем имущество перепродаётся юридическому лицу, получающему одновременно статус «добросовестного приобретателя», чьи права нелегко оспорить в судебном порядке.

В ряде случаев конечным приобретателем оказывается так называемое оффшорное предприятие, то есть юридическое лицо, управляемое российскими гражданами, однако зарегистрированное в зонах с льготным налогообложением, упрощённой системой бухгалтерской отчётности и относительной закрытостью для получения информации правоохранительными органами. К таким зонам относятся Республика Кипр, Швейцария, Гибралтар, Багамские, Каймановы острова, Науру и многие другие. Следственная практика показывает: случаи получения ответов на международные следственные поручения из этих государств единичны.

Распродажа имущества  предприятия производится, разумеется, на основе «независимых» экспертных оценок. Однако эксперт приглашается, и его услуги оплачиваются новым хозяином. Это означает, что цена будет экспертно обоснована и установлена такой, какой она выгодна «новым» акционерам. В результате законный собственник — «захваченное» юридическое лицо — получает мизерную плату, а лица, осуществившие захват, получают колоссальный преступный доход.

Отчуждение юридического лица в интересах «захватчиков» условно образует пятый этап. Обобщение правоприменительной практики показывает, что наиболее распространённая норма, применяемая при квалификации действий «захватчиков», — хищение чужого имущества путём обмана и злоупотребления доверием.

Операционные издержки рейдера  минимальны, а выгода в несколько раз превосходит прибыль от честного бизнеса. Для организации корпоративного захвата требуются финансисты, юристы и PR-сопровождение. Рейдеру в отличие от обычного портфельного инвестора, не говоря уже о стратегическом, не надо заботиться о формировании эффективного менеджмента и повышении капитализации приобретенного актива. Главное — быстро найти покупателя на захваченный актив.

Основные расходы рейдера  идут на подкуп судей и правоохранительных органов. На определения и судебные решения существует такса, которая зависит как от цены вопроса, так и от масштаба нарушения закона, на которое должен пойти судья, чтобы принять решение. Кроме того, непременное условие успешной деятельности рейдера — мощный административный ресурс.

Существует спорный вопрос: эффективно ли рейдерство? Одни считают, что рейдерство мешает становлению здоровой рыночной экономики, другие же напротив, компании, занимающиеся таким видом деятельности на законных основаниях, являются «чистильщиками рынка».

Глава 2. Проблемы рейдерства в России.

2.1 Факторы риска, способствующие  захвату предприятия.  

Практически все предприятия  вне зависимости от организационно-правовой формы (общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, производственные кооперативы и др.) могут стать объектом нападения со стороны так называемых рейдеров. Существует ряд факторов, позволяющих делать вывод, что в ближайшее время предприятие подвергнется атаке.

Факторы риска:

1. Неконсолидированный пакет акций. На сегодняшний день существует достаточное количество акционерных обществ, голосующие акции которых находятся во владении большого количества физических лиц. Контрольный пакет акций может находиться в руках менеджмента предприятия. Чтобы поглотить такое хозяйственное общество либо получить в распоряжение процент ценных бумаг, позволяющий осуществлять давление на руководство компании, достаточно провести скупку акций. При реализации данной схемы рейдеры получат право на участие в управлении обществом и право на получение части прибыли предприятия без использования криминальных схем. При консолидации пакета акций нельзя забывать и о привилегированных акциях. Закон об акционерных обществах предусматривает случаи, когда владельцы привилегированных акций имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции (п. 5 ст. 32 Закона).⁶

2 Успешный бизнес.

3. Привлекательные активы. Зачастую захваты предприятий осуществляются не с целью завладеть бизнесом, а исключительно с намерением получить права на активы предприятия (недвижимое имущество, дорогостоящее оборудование), имеющие значительную рыночную стоимость. Многие собственники бизнеса не располагают сведениями о рыночной стоимости принадлежащих им объектов, недооценивают их. На практике это ведет к непониманию того, сколько на захват данных объектов готовы потратить рейдеры, следовательно, к невозможности прогнозировать действия атакующей стороны.

4. Жесткая конкуренция. Нередко недружественное поглощение или захват реализуются как этап конкурентной борьбы. Получается, что конкурента проще и дешевле поглотить, включить его в состав производственного цикла, либо расширить свою долю на рынке, чем договариваться с ним, идти на компромисс, значит, неизбежно нести издержки.

5. Конфликт между участниками или акционерами хозяйственного общества. Ухудшение отношений между партнерами по бизнесу, в том числе и нежелание одного из них распределять прибыль пропорционально имеющимся долям/пакетам акций провоцируют стремление делового партнера всеми правдами и неправдами вернуть свое. Действия, направленные на установление контроля над предприятием, будут осуществляться вовсе не руками «обиженного» партнера. Доли в уставном капитале/пакет акций соответственно, вся инсайдерская информация о предприятии будут переданы в управление (отчуждены) рейдерам, готовым предложить за них значительную цену.

6. Неконтролируемая кредиторская задолженность. Наличие крупных долгов у предприятия делает его довольно привлекательным в глазах потенциальных поглотителей. В целях получения возможностей давления на предприятие рейдеры могут не только скупить его доли/акции, но и приобрести его долги. Действующее законодательство не требует согласия должника на уступку прав требования кредитором. Аккумулировав долги компании, рейдеры могут либо обратить взыскание на имущество предприятия для погашения существующих задолженностей либо инициировать в отношении предприятия процедуру банкротства.

2.2 Деятельность «черных рейдеров».

Главные враги экономики — «черные» рейдеры. Основные их инструменты: использование коррумпированных чиновников; подделка документов; подделка решения суда, вынесенного в другом регионе, желательно максимально удаленном с максимальной разницей во времени. С таким решением, вынесенным, например, во Владивостоке, рейдеры приходят к приставу-исполнителю, который начинает обращать взыскание на имущество компании, находящейся в Москве. Проверить реальность такого решения непросто. Например, по одному делу аферисты использовали реальное судебное решение по бракоразводному делу. Они изготовили исполнительный лист с таким же номером, и, когда в суд звонили, чтобы проверить решение, им отвечали, что дело с таким номером действительно существует и по нему выписан исполнительный лист с таким же номером. 
Популярна перерегистрация прав собственности на недвижимое имущество с помощью фальсифицированных документов.⁷ Наименее защищены ООО, так как действующий закон позволяет налоговым органам вносить изменения в уставные документы без проверки их подлинности. Сначала подаются документы о внесении изменений, касающихся долей. Налоговая инспекция регистрирует изменения, и они обретают некую подлинность; то же происходит и в отношении смены исполнительного органа общества, после чего мнимый руководитель продает принадлежащую ООО недвижимость. Следственный комитет выступает за введение в действующее законодательство изменений, обязывающих налоговые органы проверять достоверность представляемой им информации. На сегодняшний день налоговые инспекции не наделены правом такой проверки. В течение пяти дней эта инстанция обязана зарегистрировать новую фирму. Мошенники этим пользуются и приходят в регистрирующий орган с «липовым» протоколом о якобы прошедшем заседании акционеров, на котором, к примеру, произошло изменение статуса компании с ООО на ОАО, одновременно якобы произошли изменения в составе руководства. Регистрируется новая фирма, и после эти документы на владение мошенники предоставляют в ЧОПы и на их основании заключают договор с охранниками. Затем в сопровождении многочисленных вооруженных людей в униформе преступники приходят в здание компании и нередко силой выгоняют ничего не понимающее руководство фирмы и ее сотрудников. По данным МВД, иногда в подобном захвате предприятия участвуют до трехсот привлеченных частных охранников. И пока руководство компании обратится с иском в суд, пройдет достаточно времени, чтобы мошенники успели распродать имущество предприятия и бесследно исчезнуть. В Госдуме подготовлен законопроект, предусматривает обязанность налоговых органов проверять достоверность представляемой информации. Проект вносит поправки в Закон РФ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Однако  бороться с «черным» рейдом исключительно внесением поправок в законодательство достаточно бессмысленно. Стране с высоким уровнем коррупции не защитить собственников от криминального захвата. Но некоторым регионам и сегодня удается весьма успешно бороться с рейдерами. Например, в Москве, где предприниматели занимаются юридическим обеспечением бизнеса, удалось многих рейдеров вытеснить в другие регионы. В столичном правительстве создано специальное Управление экономической безопасности.

2.3 Стратегии и тактики защиты  предприятия от враждебного поглощения.

На сегодняшний день сложилось множество механизмом, стратегий и тактик борьбы с рейдерством. Многие из них актуальны в мировой практике, некоторые её потеряли. Тем не менее, знать эти механизмы надо, ведь это опыт, применить который могут и отечественные компании.

Защита  от враждебного поглощения — это совокупность действий, которые предпринимает корпорация-цель для снижения вероятности своего враждебного поглощения. В зависимости от ситуации, инициатором создания защиты от враждебного поглощения может выступать менеджмент корпорации или общее собрание акционеров корпорации.

Все меры, предпринимаемые в целях защиты компании-цели от враждебного поглощения, целесообразно разделить на: стратегические и тактические.

Стратегические  меры всегда направлены на превентивную защиту от враждебного поглощения. Они подразумевают серьезные изменения в структуре самого бизнеса. Такие способы защиты применяются для плановой организации обороны предприятия, причем тогда, когда реальной угрозы нападения ещё нет.

Тактические меры защиты обеспечивают оперативное  решение проблем компании-цели в ситуации, когда угроза нападения стала реальной. Так же все стратегии и тактики можно разделить на группы связанные с акциями и делающие бизнес менее привлекательным для рейдеров.

Рассмотрим  сначала стратегии и тактики, относящиеся к первой группе:

— выкуп акций компании её администрацией;

— выставление акций в непривлекательном свете, например выпуск привилегированных голосующих акций («ядовитая пилюля»);

— с премией купить у потенциального поглотителя приобретенные им акции за обещание в течение определенного срока не выкупать контрольного пакета акций («зеленый шантаж»);

— предоставление права держателю акций обменять свои акции на пакет ценных бумаг, что вынуждает поглощающую компанию выкупать акции по цене, которая устанавливается управляющими захватываемой компании;