Банковская тайна

Спорной представляется также правомерность использования органами налоговой полиции полномочия, закрепленного п. 2 ст. 11 Закона РФ «О федеральных органах налоговой полиции», в соответствии с которым указанные органы имеют право при исполнении служебных обязанностей пользоваться правами, предоставленными законодательством должностным лицам налоговых органов. 

Вместе с тем  полномочия органов налоговой полиции  закреплены в ст. 36 Налогового кодекса. Хотя перечень этих полномочий не носит  исчерпывающего характера, стоит согласиться  с мнением о том, что нормы, закрепляющие полномочия органов налоговой полиции по самостоятельному осуществлению налоговых проверок и применению налоговых санкций, а также иные полномочия налоговых органов, предоставленные органам налоговой полиции Законом РФ "О федеральных органах налоговой полиции", противоречат нормам Налогового кодекса и должны быть приведены в соответствие с ним путем внесения изменений в названный Закон.[20] 

Исходя из функций  органов налоговой полиции, которые  состоят в предупреждении, выявлении, пресечении и расследовании нарушений законодательства о налогах и сборах, являющихся преступлениями или административными правонарушениями, и их полномочий, закрепленных ст. 36 Налогового кодекса, правомерно сделать вывод о том, что сведения, составляющие банковскую тайну, должны предоставляться органам налоговой полиции исключительно как органам предварительного следствия. 

В иных случаях  сведения, составляющие банковскую тайну, истребуются органами налоговой  полиции через налоговые органы. Это предусмотрено нормой п. 3 ст. 36 Налогового кодекса, в силу которой органы налоговой полиции при выявлении обстоятельств, требующих совершения действий, отнесенных Налоговым кодексом к полномочиям налоговых органов, обязаны направить материалы в соответствующий налоговый орган для принятия решения. 

Таким образом, в ст. 26 Закона о банках нужно внести изменения, исключив органы налоговой  полиции из перечня государственных  органов, которым выдаются справки  по операциям и счетам юридических  лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Органам предварительного следствия информация, составляющая банковскую тайну, предоставляется при наличии двух условий: во-первых, только по возбужденным уголовным делам, находящимся в их производстве, и, во-вторых, с согласия прокурора. Согласно ст. 125 УПК РСФСР органами предварительного следствия являются следователи прокуратуры, органов внутренних дел, органов федеральной службы безопасности и федеральных органов налоговой полиции. 

Во всех иных случаях предоставление сведений, составляющих банковскую тайну, органам предварительного следствия, а также иным правоохранительным органам является неправомерным. 

Перечислим такие  случаи, так как они нередко  возникают в практике кредитных  организаций. 

Во-первых, речь идет о ст. 109: УПК РСФСР, согласно которой следователь и орган дознания по поступившим заявлениям и сообщениям могут истребовать необходимые материалы до возбуждения уголовного дела. 

Во-вторых, право  получать от граждан и должностных  лиц необходимые объяснения, сведения, справки, документы и копии с них предоставлено милиции (ст. 11 Закона РФ "О милиции"). 

В-третьих, истребовать  документы по возбужденным уголовным  делам могут органы дознания, перечисленные  в ст. 117 УПК РСФСР. За исключением  таможенных органов и органов налоговой полиции, которые указаны в ст. 26 Закона о банках, предоставление сведений, составляющих банковскую тайну, иным органам дознания, в том числе милиции, является неправомерным. 

В-четвертых, право  требовать от руководителей и  других должностных лиц представления необходимых документов, материалов, статистических и иных сведений имеют прокуроры (ст. 22 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации»). Предоставление прокурору сведений, составляющих банковскую тайну, правомерно только в связи с возбужденным уголовным делом. 

Предоставление  кредитными организациями органам  предварительного следствия информации, составляющей банковскую тайну, гарантируется  тайной следствия (ст. 139 ГПК РСФСР). 

4. О преступлениях,  направленных на  незаконное получение информации. 

Очевидно, что  лица, незаконно получающие или разглашающие банковскую тайну, преследуют корыстную  цель. Т.к. ее умелое использование может  привести к получению прибыли. 

Признаки противоправности и безвозмездности изъятия таких сведений вместе с материальными носителями, на которых эта информация содержится, как факт изъятия сомнению не подлежат. В ситуациях, когда сведения были лишь скопированы, изъятие тоже имеет место, т.к. предметом данного преступления является не носитель информации, а информация как таковая. Причем информация носит характер тайны. 

Незаконное копирование (и даже просто доступ к такой  информации) приводит к исчезновению тайны (ее важнейшего ценностного признака), а следовательно, к изъятию из фондов собственника части его имущества. 

Ведь, несмотря на то, что информация, составляющая банковскую (и коммерческую тоже) тайну, как таковая, не является предметом  материальным, она является объектом права собственности и имеет, как уже сказано, действительную или потенциальную коммерческую ценность. Вследствие утечки информации, составляющей банковскую тайну, теряется ее ценность, что может привести к невосполнимому ущербу, который понесут банки и их клиенты, считающиеся по праву ее собственниками. 

Проблема состоит в том, что преступления, направленные на незаконное получение информации и являющиеся преступлениями против собственности, мы не можем назвать имущественными преступлениями в строгом смысле слова в виду того, что российское гражданское законодательство не относит информацию к имуществу. В этой связи непоследовательно отнесение к преступлениям против собственности посягательства лишь на одну из ее разновидностей – имущество. 

Разрешение дилеммы  видится либо в замене термина  «имущество» в примечании к ст. 158 УК РФ на термин «собственность» законодателем, либо в расширенном толковании имущества правоприменительными органами.[21] 

 

Заключение. 

В законодательстве о банковской тайне, к сожалению, больше вопросов , чем ответов. Например, « кредитная организация, Банк России гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов». А в чем заключается эта гарантия, каковы ее составляющие, какие условия должны при этом выполняться? [22] 

Между тем, ни у  кого не вызывает сомнений, что институт банковской тайны не маловажен для нормального функционирования экономики. С одной стороны, он является частным случаем коммерческой тайны, когда речь идет об обеспечении тайны об операциях, о счетах и вкладах, что может являться предметом защиты информации в процессе функционирования коммерческой организации. С другой – это одна из граней обеспечения личной тайны гражданина. С третьей – банковская тайна выполняет определенную охранительную функцию, обеспечивая недоступность сведений о финансовом положении юридических лиц и граждан, и тем самым предохраняя их от противоправных намерений и действий. 

Чем выше уровень  защиты данной информации, тем соответственно выше авторитет кредитной организации  и круг ее потенциальных клиентов. Знаменитые швейцарские банки славятся безусловной сохранностью сведений о вкладах и операциях клиентов, что является немаловажным условием обеспечения стабильности их работы и, наверное, благосостояния этого небольшого европейского государства. 

Я надеюсь, что  исправление ошибок действующего законодательства, а также эффективное правовое регулирование в будущем поможет достичь подобного уровня или как можно ближе к нему приблизиться. 

 

Список литературы. 

1. О.М. Олейник.  Основы банковского права. Курс  лекций. – М.: Юристъ, 

1999г. 

2. А.А Фатьянов. Тайна как социально – правовое  явление. Ее виды. // 

Государство и  право. – М., 1998, №6. 

3. А.Ю. Викулин.  Банковская тайна как объект  правового регулирования. 

// Государство  и право. – М., 1998, №7. 

4. И. Ахидова.  Банковская тайна и аналогия закона.// Хозяйство и право. 1999, №10. 

5. Н.Н. Курмашева,  Д.Б. Исаев, Н.А. Фатеев, Н.П. Черненький. Навопросы отвечает юридический  департамент банка России.// Законодательство. 

1999, №4. 

6. Д. Гончаров. О банковской и коммерческой  тайне. // Законность. 

2000, №1 

7. С. Карчевский. Банковская тайна: проблемы правового  регулирования. 

// Хозяйство  и право, 2000, №4. 

8. П.С. Яни.  Правоохранительные органы и  предприниматели. – Приложение  к журналу «Юридический бюллетень  предпринимателя» – М.: АО «Бизнес- школа». 1997г. 

9. П. Скобликов.  Коммерческая и банковская тайна:  проблемы правового регулирования. // Российская юстиция. – М., 1997, №11. 

10. А.Ю. Никулин.  Проблематика правового регулирования  банковской тайны// Деньги и кредит, 1998, №7. 

11. М.М. Основы  банковского права. Учение о  ценных бумагах. – М., ВЕК, 

1994г. 

12. Д. Куршаков. Банковская тайна.// Закон, 1998, №2. 

----------------------- [1] Гвирцман М.В. Правовое регулирование  банковской тайны // Деньга и  кредит. 1992. № 6; Ефимова Л.Г. Банковская тайна: сравнительный аспект//Бизнес и банки. 1991. №46. 

[2] О.М. Олейник.  Основы банковского права. Курс  лекций. – М.: Юристъ, 1999, стр. 218-219. [3] Олейник О. Правовые проблемы  банковской тайны // Хозяйство  и право, 1997, № 6, с. 135; Никулин А. Ю. Проблематика правового регулирования банковской тайны // Деньги и кредит, 1998, № 7, с. 69. [4] Сарбаш С. В. Договор банковского счета: проблемы доктрины и судебной практики. — М.: Статут, 1999, с. 143. 

[5] Сарбаш С.  В. Указ. соч., с. 146. 

[6]Гражданское право. Ч. 2. Обязательственное право / Под ред. В. В. Залесского. — М.: МТК «Восточный экспресс», 1988, с. 394. [7] Агарков М. М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. — М.: Изд-во ВЕК, 1994, с. 152. [8] Олейник О. Правовые проблемы банковской тайны // Хозяйство и право, 1997, № 7, с.147. [9] Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / Рук. авт. колл. и отв. ред. — доктор юрид. наук, проф. О. Н. Садиков. — М.: Юридическая фирма "КОНТРАКТ", издательская группа ИНФРД-М- НОРМА, 1996, с. 430 [10] Куршаков Д. Банковская тайна // Закон, 1998, № 2, с. 65. 

[11] С. Карчевский. Банковская тайна: Проблемы правового  регулирования. // Хозяйство и право. 2000, № 4. [12] П. Скобликов. Коммерческая  и банковская тайна: проблемы правового регулирования // Российская юстиция. – М.,1997г., №11. [13] Сарбаш С. В. Указ. соч., с. 149. [14] Под общ. ред. акад. Б. Н. Топорнина. — М.: Юрист, 1999, с. 249. [15] Правовые проблемы банковской тайны // Хозяйство и право, 1997, № 6, 7. [16] Постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 года № 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну». 

[17] Вестник Банка  России, 1999, № 41. 

[18] Яни П.С.  Правоохранительные органы и  предприниматель. – Приложение к журналу «Юридический бюллетень предпринимателя». – М.: АО «Бизнес- школа». – 1997. [19] Расскаэова Н.Ю. Еще раз об аресте денежных средств на счетах и обращении на них взыскания // Бизнес и банки, 1999, № 28, с. 2; Ахидова И. Банковская тайна и аналогия закона // Хозяйство и право, 1999, № 10, с. 98. 

[20] Налоговый  кодекс Российской Федерации.  Часть первая. Постатейный комментарий  / Под общ. ред. В. И. Слома.  — М.: Изд-во "Статут", 1988, с. 84. [21] Д. Гончаров. О банковской и  коммерческой тайне. // Законность. 2000, №1, стр. 52. [22] А.А. Фатьянов. Тайна как социально – правовое явление. Ее виды. // Государство и право. – М., 1997, №11, стр. 12.