Участие адвоката в уголовном судопроизводстве

Вторым этапом является оценка имеющихся доказательств  на предмет их допустимости и относимости, а также определение их достаточности  для достижения целей позиции. Несмотря на то что функцию правоприменения в ходе судебного разбирательства и при вынесении судебного решения осуществляет суд, юрист, работающий над позицией по делу, обязан найти правовую норму, регулирующую спорное материальное правоотношение, которую он будет предлагать суду.

Отыскание подлежащей применению правовой нормы является третьим этапом выработки позиции  по гражданскому делу. Именно данный этап позволит перейти к следующему - формированию доказательственной базы позиции по делу. Имея представление  о круге фактов, входящих в предмет  доказывания, о правовой основе дела, о предполагаемых возражениях противной  стороны, юрист определяет круг необходимых  доказательств, которыми он будет оперировать  в процессе, реализуя свою позицию.

Последним, пятым, этапом является выдвижение версии, позиционно интерпретирующей факты, и формулирование правового требования стороны.

В большинстве  случаев разработкой позиции  занят профессиональный юрист. Нередко  это адвокат, представляющий интересы стороны, и его собственное видение  перспективы дела может не совпадать  с заявляемым притязанием представляемого. Тем не менее адвокат должен выработать и в дальнейшем реализовывать позицию, максимально соответствующую притязанию клиента. Например, представитель истца считает, что по делу о восстановлении на работе необходимо заявить и обосновать требования о восстановлении на работе и о выплате компенсации за время вынужденного прогула. Однако истец не желает заявлять второе требование, ограничиваясь достижением цели восстановления на работе.

Представитель может высказать мнение о различных  позициях по делу, но обязан реализовывать  позицию, одобренную клиентом.

Очевидно, что  выработкой позиции по делу не заканчивается  работа юриста, защищающего интересы клиента. Наиболее ответственным моментом данной работы является реализация уже  выработанной позиции.

В отличие от уголовного процесса, в рамках которого закон не всегда дает возможность  заявить о своей позиции, в  гражданском сторона может и должна заявлять о своей позиции.

Впервые позиция  по гражданскому делу заявляется истцом - в исковом заявлении, ответчиком - в возражениях против иска. Необходимо заметить, что гражданский процесс в отличие от уголовного предусматривает более широкий спектр приемов, позволяющих заявить свою позицию (встречный иск ответчика, отзыв на первоначальный иск, дополнения к исковому заявлению, ходатайства об изменении предмета или основания иска, увеличении или уменьшении размера исковых требований).

На реализацию позиции сторон по гражданскому делу влияет и то, что она не является единожды установленной, а изменяется в зависимости от объективных  и субъективных факторов. Позиции  процессуальных лиц по гражданскому делу в ряде случаев могут даже совпасть. К примеру, истец, отстаивая  ранее позицию о нарушении  ответчиком его права, отказывается от иска, тем самым соглашается с позицией ответчика в том, что его право ответчиком нарушено не было. Стороны могут отказаться от собственных позиций и путем взаимных уступок выработать единую позицию, устраивающую их, и заявить ее в мировом соглашении по делу.

Кроме того, изменение  позиции одной из сторон приводит к необходимости изменения или  корректировки позиции другой стороной. В данном случае сторона должна будет  пересмотреть содержание своей позиции, усилив факты новыми доказательствами, которые ранее не представлялись, или включив в версию новые факты, которые для первоначальной позиции не требовались.

Следует учитывать, что изменение сторонами своих  позиций может произойти и  в связи с реализацией судом  обязанности по определению фактических  обстоятельств, которые должны быть установлены по конкретному делу. Данная корректировка позиций будет  иметь место, когда сторона не сообщает о каких-либо фактах, а они  в силу применяемого закона имеют  значение для разрешения дела, и  суд включает их в предмет доказывания.

Важнейшим этапом реализации является доказывание позиции  в судебном заседании. Необходимо оговориться, что реализация позиции в части  ее доказывания может начинаться и на стадии ее заявления. Так, в некоторых  случаях для возбуждения гражданского дела недостаточно одного указания на доказательства, а требуется еще  и представление их - закон содержит прямое указание на необходимость совершения действий по представлению доказательств  на этом этапе.

Последнее формулирование позиции и обоснование ее всеми  имеющимися аргументами и доводами происходит в судебных прениях.

Выступление стороны  в судебном заседании по гражданскому делу является наиболее ответственным  моментом в реализации позиции, поэтому  данному профессиональному навыку адвоката посвящен отдельный пункт.

Этапы реализации позиции по гражданскому делу:

1. В исковом  заявлении (возражении против  иска).

2. В начале  рассмотрения дела по существу.

3. При доказывании  в судебном заседании.

4. В судебных  прениях 

2.2. Некоторые  проблемы доказывания в гражданском  процессе

Участие адвоката в судебном заседании - это квинтэссенция  всех его усилий по оказанию правовой помощи доверителю. Успех адвоката в суде напрямую зависит от всей работы, проделанной им до судебного  заседания.

Деятельность  адвоката в судебном заседании с  точки зрения профессиональных навыков  можно разделить на две составляющие: работу с доказательствами и выступление  адвоката в суде.

Работа с доказательствами требует не только глубоких познаний в области процесса, но и понимания, как с помощью имеющихся доказательств  убедить суд в обоснованности избранной адвокатом правовой позиции. Кроме того, умение нейтрализовать доказательства другой стороны процесса позволяет обессилить позицию другой стороны и является одним из эффективных  способов защиты ответчика или отстаивания  интересов истца.

Работа с доказательствами связана с необходимостью "чувствовать" процесс, т.е. понимать, к каким последствиям может привести то или иное процессуальное действие, совершаемое адвокатом  от имени доверителя. Адвокат при  этом похож на хирурга, перед которым  лежат самые различные инструменты. Как и у хирурга во время  операции, у адвоката в судебном заседании порою нет времени  на раздумья. Именно поэтому качество работы адвоката в суде напрямую зависит  от уровня его квалификации, сочетающего  правовые знания и практическую деятельность.

Усиление принципа состязательности как в гражданском, так и в уголовном процессах в постсоветское время кардинальным образом изменило деятельность адвоката в судебном разбирательстве, особенно его деятельность по доказыванию. Основное бремя доказывания в гражданском и процессе законодателем возложено на стороны, суд лишь содействует им в получении доказательств и организует исследование доказательств непосредственно в судебном заседании. Ошибки, допущенные адвокатом в работе с доказательствами, способны привести к получению негативного для доверителя решения.

Правила представления  и исследования доказательств в гражданском процессе определяющие правовое поле для работы адвоката с доказательствами, существенно изменились с принятием нового ГПК РФ в 2002 г. Основные перемены коснулись объема полномочий субъектов доказывания, правил представления, исследования, оценки доказательств. В гражданском процессе расширен круг средств доказывания.

Значительное  влияние на правила представления  и исследования доказательств в  современном гражданском процессе оказал закрепленный в ч. 3 ст. 123 Конституции  РФ принцип состязательности.

В гражданском  процессе прежде всего изменилась роль суда в доказывании. Было бы неверным утверждать, что суд превратился в стороннего наблюдателя, независимого арбитра, не принимающего никакого участия в доказывании. Однако его полномочия по собиранию доказательств существенно сократились. Основное бремя доказывания обстоятельств дела возложено на стороны. Согласно ч. 1 ст. 57 ГПК РФ доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле.

Суд не обязан собирать и представлять доказательства в  подтверждение обстоятельств, имеющих  значение для дела. Это означает, что суд по своей инициативе, без  ходатайства лица, участвующего в  деле, не может вызвать свидетеля, истребовать письменное или вещественное доказательство, аудио, видеозапись. Однако у суда сохранилось право по собственной  инициативе назначить экспертизу при  возникновении вопросов, требующих  специальных знаний (ч. 1 ст. 79 ГПК  РФ), а также направлять судебные поручения и назначать осмотр письменных или вещественных доказательств (ст. 58, 63 ГПК РФ)

Предоставляя  суду полномочия по получению доказательств  в четко определенных законом  случаях, законодатель стремился, с  одной стороны, увеличить эффективность  деятельности суда по разрешению дел  и сократить вероятность судебной ошибки, с другой - повысить предсказуемость  действий участников процесса и последствий  таких действий. Четкие правила доказывания  позволяют адвокату планировать  свои действия в суде и понимать, какой результат будет достигнут  представлением того или иного доказательства.

Участие суда в  доказывании в современном гражданском  процессе сводится в основном к осуществлению  руководства процессом доказывания  и оказанию содействия в получении  доказательств. Суд во время подготовки дела к судебному разбирательству  определяет пределы доказывания, распределяет бремя доказывания (ч. 2 ст. 56 ГПК РФ). Кроме того, суд предварительно оценивает  достаточность доказательств и  при их недостаточности предлагает сторонам предоставить дополнительные доказательства (п. 2 ч. 1 ст. 150 ГПК РФ). Если лица, участвующие в деле, не могут самостоятельно получить доказательства, суд по их ходатайству вправе истребовать необходимое доказательство от лица, у которого оно находится (ст. 57 ГПК РФ).

В гражданском  процессе на практике адвокат может  столкнуться с ситуацией, когда  ни одна из сторон не оспаривает существование  или отсутствие обстоятельства, имеющего значение для дела, а суд в соответствии с ч. 2 ст. 56 ГПК РФ выносит на обсуждение сторон обстоятельства дела, имеющие, по его мнению, значение для дела. Тем самым суд предлагает сторонам представить доказательства существования  или отсутствия такого обстоятельства либо признать его.

В действительности в гражданском деле, как правило, невозможно выяснять все обстоятельства дела, так как это привело бы к бесконечному увеличению времени  судебного разбирательства.

Представим себе, что в деле о взыскании стоимости  некачественных туфель суд потребовал бы от истца доказать не оспариваемые ответчиком факты: приобретение истцом у ответчика именно той пары туфель, которая является предметом спора, приобретение туфель не в предпринимательских  целях, а для личного потребления, и т.д.

В судебном заседании, как правило, выясняются, т.е. доказываются, те обстоятельства, на которые ссылается  истец в обоснование исковых  требований, а также обстоятельства, на которые ссылаются стороны  в обоснование своих возражений. Если суд выносит на обсуждение обстоятельства, на которые ни одна из сторон не ссылается, он волен выбирать такие обстоятельства по своему усмотрению, т.е. избирательно. Тем самым одна из сторон может  быть поставлена в невыгодное положение  по отношению к другой стороне. Столь  широкие полномочия суда по формированию пределов доказывания делают для  адвоката неопределенными границы  подготовки к доказыванию в процессе.

Наделение суда полномочием выносить на обсуждение сторон юридические факты, которые  сторонами не оспариваются и с  которыми закон связывает право  на иск, может быть необходимым в  случаях, когда требуют дополнительной защиты интересы стороны, которая с  точки зрения публичных интересов  является более слабой (несовершеннолетние, потребители и т.п.). В некоторых нормах материального права на суд возлагается обязанность выяснять некоторые обстоятельства вне зависимости от того, ссылаются ли на них стороны. Например, ч. 3 ст. 87 СК РФ обязывает суд при назначении размера алиментов, взыскиваемого в пользу родителя с каждого из детей, принимать во внимание семейное и материальное положение каждого из детей, а также другие заслуживающие внимания интересы сторон.

В некоторых  случаях суд по своей инициативе выясняет, не истек ли срок исковой  давности и не желает ли ответчик сделать  соответствующее заявление в  связи с его истечением. Очевидно, что такими действиями суда ответчик ставится в преимущественное положение  по сравнению с истцом.