Участие адвоката в уголовном судопроизводстве

- возражение  против ходатайств, доводов и  соображений других лиц, участвующих  в деле;

- дача согласия  на рассмотрение дела в заочном  производстве с вынесением заочного  решения;

- получение решения  и определения суда;

- заключение  мирового соглашения;

- обжалование  решения суда.

Все эти полномочия представителя могут быть определены как в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания, так и в письменном заявлении  доверителя в суде (ч. 6 ст. 53 ГПК РФ).

Что же касается специальных полномочий, то они должны быть прямо предоставлены доверителем  путем указания на них в доверенности. Это связано с тем, что совершение некоторых процессуальных действий направлено на возникновение, изменение  и прекращение процессуальных прав и обязанностей.

К числу таких  специальных полномочий закон относит  право на:

- подписание  искового заявления;

- подписание  отзыва на исковое заявление;

- подписание  заявления об обеспечении иска;

- передачу дела  в третейский суд;

- полный отказ  от исковых требований;

- частичный отказ  от исковых требований;

- признание иска;

- изменение основания  иска;

- изменение предмета  иска;

- заключение  мирового соглашения;

- заключение  соглашения по фактическим обстоятельствам;

- передачу своих  полномочий представителя другому  лицу (передоверие);

- подписание  заявления о пересмотре судебных  актов по вновь открывшимся  обстоятельствам;

- обжалование  судебного акта арбитражного  суда;

- получение присужденных  денежных средств или иного  имущества

Оформление полномочий представителя во многом зависит  от вида формы адвокатского образования.

По общему правилу  полномочия представителей должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с федеральным законом.

В соответствии со ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним  лицом другому лицу для представительства  перед третьими лицами.

Что касается вопросов оформления и подтверждения полномочий адвоката, то они удостоверяются в  соответствии с Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и  адвокатуре в Российской Федерации".

В соответствии с положениями ст. 6 (п. 2) указанного Закона в случаях, предусмотренных  федеральным законом (уголовные  дела, дела, возникающие из административных правонарушений, оказание юридической  помощи несовершеннолетним правонарушителям), адвокат представляет доверителя на основании ордера, а в случаях, предусмотренных федеральным законом - на основании доверенности. "Ордер" - слово латинского происхождения: "ordo" означает "ряд, порядок". В современном понимании ордер - это письменное предписание, распоряжение или документ на выдачу, получение, осуществление чего-нибудь. Адвокатам он выдается соответствующим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции. В гражданском процессе адвокат может выступать без ордера, на основании лишь одной доверенности.

Полномочия представителя, который заключает договор (соглашение) на оказание юридической помощи, оформляются  в виде доверенности, которая представляет собой гражданско-правовой документ.

Доверенность  на представление интересов в  суде должна быть выдана и оформлена  в соответствии с законом.

Так, согласно ст. 53 ГПК РФ, доверенности, выдаваемые гражданами, могут быть удостоверены в нотариальном порядке либо организацией, в которой работает или учится доверитель, жилищно-эксплуатационной организацией по месту жительства доверителя, администрацией учреждения социальной защиты населения, в котором находится  доверитель, а также стационарного  лечебного учреждения, в котором  доверитель находится на излечении, командиром (начальником) соответствующих  воинских части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения, если доверенности выдаются военнослужащими, работниками этих части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения или членами их семей.

Доверенности  лиц, находящихся в местах лишения  свободы, удостоверяются начальником  соответствующего места лишения  свободы.

Доверенность  от имени организации выдается за подписью ее руководителя или иного  уполномоченного на это ее учредительными документами лица, скрепленной печатью  этой организации.

Срок действия доверенности не может превышать  трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в  течение года со дня ее совершения.

Если же в  ней не указана дата ее совершения, она является ничтожной.

Действие доверенности прекращается вследствие:

1) истечения  срока доверенности;

2) отмены доверенности  лицом, выдавшим ее;

3) отказа лица, которому выдана доверенность;

4) прекращения  юридического лица, от имени которого  выдана доверенность;

5) прекращения  юридического лица, которому выдана  доверенность;

6) смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания  его недееспособным, ограниченно  дееспособным или безвестно отсутствующим;

7) смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания  его недееспособным, ограниченно  дееспособным или безвестно отсутствующим.

Лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана. По прекращении доверенности лицо, которому она выдана, обязано немедленно вернуть  доверенность

2. Выработка  позиции по делу. Проблема доказывания  в гражданском процессе

2.1. Особенности выработки  и реализации позиции  по гражданскому  делу

В реальной юридической  практике навыки анализа дела и выработки  позиции по делу неразрывно связаны  друг с другом. Результаты анализа  влияют на выработку позиции, но позиция  по делу, в свою очередь, требует  вновь и вновь возвращаться к  анализу. Анализ дела и выработка  позиции, а затем реализация позиции  фактически составляют суть работы адвоката по делу. Анализ дела проводится, как  правило, для того, чтобы выработать наиболее эффективную позицию, определить стратегию и тактику ведения  дела и спланировать всю работу по делу.

Для этого необходимо прежде всего определить, что такое позиция по делу, от чего она зависит и из чего складывается. Необходимо понять, почему в судопроизводстве возникает такая ситуация, когда об одних и тех же фактах объективной реальности совершенно по-разному, но с одинаковой уверенностью в своей правоте, говорят процессуальные противники. Означает ли это, что одна из сторон заведомо неправа и проблема суда только в том, чтобы определить какая из них? Представляется, что вопрос о позиции по делу значительно глубже и требует обсуждения не только с точки зрения профессиональных навыков, но и понимания его теоретической природы.

Выработка позиции  по гражданскому делу обусловлена спецификой гражданских дел, особенностями  гражданских правоотношений. Как  известно, в рамках рассмотрения гражданских  дел суды разрешают споры о  праве. Гражданский спор - это спор о частном праве лица, являющегося  субъектом материально-правового  отношения. Этот спор возникает из гражданских, семейных, жилищных, трудовых, земельных  и иных правоотношений. Общим для  данных правоотношений является их частноправовой характер.

В гражданском  деле участвуют стороны с различными интересами и противостоящими друг другу позициями. Каждая сторона  стремится к выигрышу процесса и  с этой целью старается отыскать и представить суду все факты, усиливающие ее позицию и подрывающие  требования противника. Если при этом сторона приведет ложный факт или  исказит истинный, другая сторона  может раскрыть это, к чему ее побуждает  собственная выгода, личный интерес.

Отличие правового  положения спорящих по гражданским  делам от правового положения  участников уголовного процесса обусловлено  тем, что первые равны в самом  спорном материальном правоотношении, а также обладают процессуальным равноправием. В гражданском процессе перед судом выступает истец, добивающийся признания или удовлетворения своего требования к ответчику, и  ответчик, который пытается опровергнуть притязания истца. Государство совершенно не заинтересовано в том, кто из них  победит, оно лишь гарантирует обеим  сторонам одинаковые права в процессе.

Кроме этого, необходимо иметь в виду, что спорящие стороны  являются обладателями гражданских  прав, которыми они могут распоряжаться  по своему усмотрению. Каждый волен  осуществлять свое частное право  или не осуществлять, сохранять его  за собой или отрекаться, требовать  признания его обязанными лицами или мириться с его нарушением. От самого обладателя права зависит разрешение вопроса: обратиться ли к суду за защитой своего права или терпеть его нарушение. Это положение выражается афоризмами: "Никто не может быть принужден к предъявлению иска против своей воли", "Нет судьи без истца".

На этом же основании  обладателю права предоставляется  определять способ защиты и объем  защиты, требуемой им от суда. Суд  не должен выходить за пределы требований сторон. В этом проявляется содержание принципа диспозитивности, одного из безусловных  и непреложных начал гражданского процесса.

Таким образом, юрист, приступающий к выработке  позиции по конкретному делу, должен помнить о специфике частноправовых отношений и учитывать ее на всех этапах данной деятельности.

Что же такое  позиция по гражданскому делу? Можно  предложить следующее определение:

Позиция по гражданскому делу - это версия стороны о фактических  обстоятельствах и заявленное правовое требование, обоснованное этой версией.

Еще одним немаловажным фактором, определяющим позицию по гражданскому делу, является нормативная  основа спорного материального правоотношения, подлежащая применению при разрешении спора о праве. При разрешении конкретного гражданского спора  могут и в большинстве случаев  применяются нормы различных  отраслей права. Например, при разрешении спора о разделе совместно  нажитого имущества супругов необходимо учитывать не только нормы семейного  права, но и нормы гражданского права, определяющие режим общей совместной собственности. Именно правильный выбор  той или иной нормы права, которая  своей диспозицией наиболее полно  охватывает и "подходит" к фабуле конкретного дела, и их комплексное  применение дают возможность правильно  построить свою позицию по делу. В противном случае позиция будет  порочна и не сможет обеспечить достижение поставленных целей.

Очень часто  в гражданских делах на разрешении суда находятся споры, вытекающие из правоотношений, урегулированных нормами  материального права с относительно определенной диспозицией - ситуационные нормы (споры о лишении родительских прав, о передаче детей на воспитание и т.д.). В этих случаях суд полномочен по своему усмотрению оценивать те или иные факты с точки зрения их правовой значимости. В связи с этим, когда юрист приходит к пониманию того, что спорное материальное правоотношение регулируется ситуационной нормой, он должен думать о том, какие факты он представит для конкретизации, например, таких обобщающих понятий, как "неосторожность самого потерпевшего", "имущественное положение ответчика", "интересы ребенка", и какими относимыми доказательствами он их будет доказывать.

Так, например, в  связи с тем, что отсутствует  реальная возможность объективно оценить  характер и степень чужих страданий, юристу, работающему над позицией, предусматривающей требование компенсации  морального вреда, возникшего в результате распространения сведений, порочащих  честь и достоинство гражданина, необходимо тщательно подобрать  факты и доказательства, их подтверждающие, которые указывают на индивидуальные особенности лица, претерпевшего  физические и нравственные страдания. Такими особенностями могут являться - состояние здоровья потерпевшего, степень его интеллектуального развития, специфика трудовой и общественной деятельности, предыдущая оценка его личных качеств обществом, наличие личных привязанностей и т.д.

Юрист, приступая  к выработке позиции по гражданскому делу, осуществляет эту деятельность поэтапно, продвигаясь от уяснения притязаний и целей клиента до формулирования окончательного правового  требования.

Этапы выработки  позиции по гражданскому делу:

1. Уточнение  проблемы и выяснение притязаний  и целей стороны.

2. Анализ первоначально  представленных доказательств.

3. Отыскание  подлежащей применению правовой  нормы.

4. Формирование  доказательственной базы позиции  по делу.

5. Выдвижение  версии, позиционно интепретирующей факты, и формулирование правового требования стороны.

На первом этапе  происходит уточнение проблемы и  выяснение притязаний и целей  стороны, позицию которой юрист  вырабатывает. Успешное прохождение  данного этапа будет зависеть от умелого применения юристом навыков  интервьюирования клиента. Очень важно  уяснить весь круг относимых к  спору фактов. Данная стадия завершается  предварительным формулированием  требования и согласования его с  клиентом.