Действия адвоката-защитника в уголовном производстве

 

Как защитники к участию  в уголовных делах допускаются  лица, имеющие свидетельство о  праве на занятие адвокатской деятельностью. По ранее действовавшему УПК, с согласия подсудимого его защитниками могли выступать близкие родственники, опекуны или попечители, а в соответствии с новым УПК, который вступил в силу 19. 11. 2012, защитником может выступать только адвокат.

Подозреваемый, обвиняемый, подсудимый вправе в любой момент производства отказаться от защитника. Такой отказ допускается только по их инициативе, должен быть

добровольным, при наличии реальной возможности участия адвоката в деле и не может быть препятствием для продолжения участия в деле прокурора или общественного обвинителя, а также защитников других подозреваемых, обвиняемых или подсудимых. Следственные органы, судья и суд должны выяснить, не является отказ от защитника вынужденным, например, из-за отсутствия средств на оплату помощи адвоката или неявки его в суд. Установив вынужденность отказа, они обязаны обеспечить участие защитника в деле.

Адвокат не вправе отказаться от защиты подозреваемого, обвиняемого, подсудимого. Есть разные мнения по поводу того, с какого момента защита считается  принятым адвокатом. ⁹«Моментом принятия адвокатом на себя защиты следует считать предъявления им ордера юридической консультации органам предварительного следствия или суда», - пишет З.З. Зинатуллин. Иного мнения придерживается Ю.И.Стецовский: защита может считаться принятым не с момента получения ордера и предъявления его следователю или судье, а только после обнаружения согласия обвиняемого с позицией, которая намечена адвокатом. Пожалуй, первая мысль с более правильной, потому выработки адвокатом своей позиции к делу и ознакомления с ней обвиняемого означает по сути, что адвокат уже включился в защиту.¹⁰

Незнание защитником языка, на котором ведется расследование  или судебное разбирательство, не является основанием для отстранения адвоката от участия в деле. В таких случаях необходимо обеспечить участие переводчика в процессе.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1. 2. Права и обязанности защитника в уголовном производстве.

Полномочия адвоката на участие в деле должны быть подтверждены соответствующим свидетельством, а  также ордером о наличии соглашения или поручения на участие в деле.

Адвокат обязан использовать все указанные в законе средства защиты с целью выяснения обстоятельств, снимают подозрения с подозреваемого, оправдывают обвиняемого, подсудимого  или смягчают или исключают его уголовную ответственность, предоставляя им необходимую юридическую помощь ( ч. 1 ст. 47 УПК). Средства защиты - это предусмотренные законом процессуальные действия адвоката, направленные на выполнение профессиональных обязанностей. Указанный долг адвокат несет перед своим подзащитным, а не перед следственными органами, прокурором и судом, поскольку они не имеют права перекладывать обязанность доказывания на обвиняемого, а следовательно, и на его защитника. При недобросовестном или неквалифицированном осуществлении адвокатом своих обязанностей перед подзащитным, последний вправе отказаться от него и потребовать возврата внесенной платы полностью или частично в зависимости от объема и качества работы, выполненной адвокатом. Но сам адвокат ни под каким предлогом (например, разногласия с обвиняемым в вопросах тактики, средств осуществления защиты, признания или отрицания вины), кроме случаев, когда есть обстоятельства, исключающие его участие в данном деле, не вправе прямо или косвенно побуждать подзащитного отказаться от его помощи. Такой отказ, как и отказ под влиянием рекомендаций следственных органов, прокурора или судьи, не может рассматриваться как добровольный.¹¹

Принимая участие в  деле, адвокат может способствовать следственным органам и суду в установлении только тех обстоятельств, оправдывающих подзащитного, смягчают или исключают его уголовную ответственность, и в этих пределах он способствует выполнению задач уголовного судопроизводства. ¹²

Адвокат не подменяет  подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, а действует рядом с ними. Одновременно он является самостоятельным участником процесса, имеет свои процессуальные права и обязанности и, как правило, не зависит от подзащитного в определении тактики защиты, своей позиции по делу. Даже если подзащитный признает себя виновным в совершении рассматриваемого преступления, адвокат вправе при наличии для этого оснований отстаивать перед следователем и судом его невиновность или меньшую виновность. Когда же он отрицает свою вину, а адвокат убежден в его виновности, то расхождение позиций подзащитного и защитника в данном вопросе недопустима. В этом случае адвокат не вправе действовать по своему внутреннему убеждению, ибо он фактически станет своеобразным обвинителем и судьей, который решает вопрос о виновности своего подзащитного. Такая позиция адвоката, которая приведет или может привести к ухудшению процессуального состояния подзащитного, не может быть высказана. Адвокат должен построить защиту, определить его средства и способы, основываясь на показаниях подзащитного, который отрицает свою вину, и на оценке других доказательств по делу. Закон об адвокатуре устанавливает, что при осуществлении своих профессиональных обязанностей адвокат не имеет права на позицию против воли клиента, кроме случаев, когда адвокат уверен в самооговоре клиента. (ст. 21. п. 3 ЗУ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности»). Некоторые ученые и адвокаты допускают возможность альтернативной позиции, которая заключается в том, что защитник поддерживает позицию подсудимого, отрицающего свою вину в совершении преступления, задавая вопросы в его оправдание, но одновременно дает другое толкование обстоятельств дела, которое исходит из возможного признания его виновным, и высказывает соображения о мере наказания на тот случай, если суд не примет предложение об оправдании. Однако, по нашему мнению, альтернативная позиция адвоката с неприемлемой, поскольку свидетельствует о его неуверенности в невиновности подсудимого, ослабляет позицию защиты. Суду должен быть выражен только один конечный вывод. Если установлены факты позволяют сделать не один, а несколько выводов, вытекающих из них, необходимо остановиться на том, что является наиболее благоприятным для подзащитного. Однако при этом адвокат должен так построить свои доводы, чтобы они охватывали все возможные суждения о виновности, квалификации преступления, наличие обстоятельств, смягчающих ответственность подсудимого. На все, что имеет хоть малейшее значение для защиты, должно быть обращено внимание суда.

Определяя свою правовую позицию, адвокат не вправе игнорировать мнение подзащитного, его показания, отношение к предъявленного обвинения. Адвокат не свободен в определении позиции, но в решении вопросов правового характера, выборе тактики и методики защиты является независимым. Процессуальная самостоятельность адвоката не исключает необходимости согласования с подзащитным линии защиты в целом и позиции в отдельных процессуальных вопросах, в частности при заселении ходатайств. Подзащитному не безразлично, какими способами будет отстаиваться правовая позиция. Адвокат должен информировать его о тактических приемах, которые намерен применить, разъяснить их суть, чтобы их применение не было неожиданностью для обвиняемого и не вызвало с его стороны нежелательной реакции.

К профессиональным правам адвоката закон относит: представительство, защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц по их поручению во всех органах, учреждениях, организациях; сбор сведений о фактах, которые могут быть использованы как доказательства в гражданских, хозяйственных, криминальных делах и делам об административных правонарушениях.

Итак, адвокату предоставлено  право собирать доказательства для  представления в органы дознания, следствия, прокуратуру, общие и  хозяйственные суды. Перечень прав адвоката при сборе доказательств не является исчерпывающим. В частности, он может: спрашивать и получать документы или их копии от предприятий, учреждений, организаций, о6ьеднань, а от граждан – по их согласию; знакомиться на предприятиях, в учреждениях, организациях с необходимыми для выполнения поручения документами, получать письменные заключения специалистов по вопросам, требующим специальных знаний.

При осуществлении своих  профессиональных обязанностей адвокат  обязан действовать в соответствии с требованиями закона, использовать только предусмотренные им средства защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, и другие, не противоречащие закону. Адвокат не вправе использовать свои полномочия в ущерб лицу, интересы которой он представляет, а также отказаться от принятой на себя защиты. Использовать данные, полученные адвокатом в связи с его профессиональной деятельностью, можно только для защиты клиента

Если подозреваемый, обвиняемый, подсудимый признает свою вину в совершении преступления, адвокат, при наличии  оснований для этого, имеет право отстаивать перед судом, следователем, прокурором его невиновность. При этом он обязан согласовать свою позицию с подзащитным, поскольку коллизия между позициями адвоката и подзащитного является неприемлемой. Адвокат не может признать доказанной вину своего подзащитного, если последний ее отрицает.

Оплата труда адвоката осуществляется на основании соглашения между гражданином (юридическим лицом) и адвокатским о6ъединением или адвокатом. В случае участия последнего в уголовном деле по назначению и при освобождении гражданина от оплаты юридической помощи из-за его малообеспеченности, оплата труда адвоката осуществляется за счет государства. Когда договор расторгается досрочно, оплата труда производится за фактически выполненную работу. Оценка качества, полноты и своевременности оказания адвокатом бесплатной первичной правовой помощи осуществляется по обращению органов местного самоуправления, а бесплатной вторичной правовой помощи - по обращению органа (учреждения), уполномоченного законом на предоставление бесплатной правовой помощи, комиссиями, образованными для этой цели советами адвокатов регионов.¹³

При ненадлежащем выполнении поручения гражданину или юридическому лицу внесенная плата возвращается полностью или частично, а при возникновении спора - по решению суда. Дисциплинарное производство против адвокатов осуществляется дисциплинарной палатой, которая, как уже отмечалось, создается при квалификационно-дисциплинарных комиссиях в составе 9 членов: пяти адвокатов, двух судей, по одному представителю от управления юстиции, Совета министров Автономной Республики Крым, областной, Киевской и Севастопольской городских государственных администраций, отделения Союза адвокатов Украины.

К адвокату могут быть применены такие дисциплинарные взыскания: предупреждение; остановки на срок до одного года действия свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью, его аннулирования.

 

 

 

 

 

 

Раздел 2. Деятельность защитника в уголовном производстве

 

2.1. Права и  возможности адвоката на досудебном следствии

 

Допуск защитника к  участию в деле на предварительном  следствии является серьезной процессуальной гарантией прав обвиняемого и  способствует повышению качества и  эффективности следствия. Участие  защитника на предварительном следствии позволяет полнее, более всесторонне и объективно установить и исследовать все обстоятельства дела, все доказательства по делу.

По общему правилу  защитник допускается к участию  в деле с момента предъявления обвинения и может, таким образом, участвовать в деле в стадии предварительного расследования.

Рассмотрим конкретные процессуальные формы деятельности адвоката в стадии предварительного расследования.

 

а) Ознакомление с делом и свидание с обвиняемым.

Свою процессуальную деятельность в стадии предварительного расследования адвокат, как правило, начинает с тщательного и добросовестного ознакомления с материалами дела. Глубокое знание материалов дела дает возможность правильно и квалифицированно осуществлять защиту, правильно и своевременно реагировать на нарушение закона и заявлять обоснованные ходатайства.

Нужно заметить, что право  ознакомиться со всеми материалами  дела предоставляется защитнику  только после окончания предварительного следствия, то есть с момента вступления в дело (как правило - по предъявлению обвинения) до окончания осуществления органами следствия защитник со всеми доказательными материалами не знакомится. Он вправе лишь ознакомиться с материалами дела, которыми обосновывается задержание подозреваемого или избрание меры пресечения или предъявления обвинения.

В ходе ознакомления с  материалами дела сопоставляются и  анализируются доказательства, формулируются  отдельные элементы правовой позиции  адвоката, намечаются вопросы, которые  необходимо выяснить у подзащитного и при производстве следственных действий, из которых и необходимо заявить ходатайство.¹⁴

При ознакомлении с делом  адвокат обязан выяснить, выяснены ли события преступления, виновность обвиняемого в совершении преступления и мотивы преступления, обстоятельства, влияющие на степень и характер ответственности обвиняемого, обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого, характер и размер ущерба, причиненного преступлением. Адвокат также обязан выяснить, установленные по делу причины и условия совершения преступления, имеющие значение для защиты. Адвокат должен тщательно изучить дело, обсудить с обвиняемым и позицию по делу, и все вопросы, возникающие в ходе изучения дела.

После окончания предварительного следствия адвокат имеет право  вместе с обвиняемым или сам ознакомиться со всеми материалами дела, которые должны быть подшитыми и пронумерованными. Обвиняемого и его адвоката нельзя ограничивать во времени, нужном им для ознакомления со всеми материалами дела. Однако если они явно пытаться затянуть окончание дела, следователь вправе своим мотивированным постановлением определить определенный срок для ознакомления с материалами дела. Такое постановление подлежит утверждению прокурором. Если обвиняемый и его защитник знакомятся с делом несколько дней, следователь составляет график ознакомления. В нем он отмечает, с какими материалами и сколько времени в день они знакомились.

При ознакомлении с материалами  дела адвокат имеет право:

- Делать выписки, иметь свидания  с обвиняемым лицом к лицу, разъяснять ему содержание обвинения;  обсуждать с ним вопросы о заявлении ходатайств, представлять доказательства, заявлять отводы, обжаловать действия и решения следователя и прокурора. (ст. 219 УПК.). ¹⁵