Проблемы квалификации и предложения по улучшению законодательства

Второй этап развития недружественных  поглощений (рейдерства) связан с принятием  в 1998 году Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», а также в связи с сильно распылённой структурой собственности российских компаний. Временными границами данного этапа принято считать 1998-2004 годы.

Закон о несостоятельности (банкротстве) предоставил широкие возможности  для быстрого получения под свой контроль активов других субъектов экономической деятельности без крупных финансовых вложений. По стране стремительно стали образовываться неформальные союзы арбитражных управляющих и лиц, заинтересованных в дешевом отъёме активов компаний. Тем самым банкротство превратилось в ключевой механизм рейдеров. Рейдеры классифицировались как «чёрные» и «серые».

Предполагалось, что с помощью  процедур, которые были установлены  Законом «О несостоятельности (банкротстве)»  можно восстановить платежеспособность предприятий. В действительности же, например, через внешнее управление можно было установить контроль над корпорацией, не являясь ни его крупным акционером, ни кредитором. Именно в этот период при недружественном поглощении рейдеры стали использовать несовершенство корпоративного законодательства, манипулировать слабостями предприятий.

Рейдеров интересовали компании с  низкой концентрацией акционерного капитала. Слабые позиции топ-менеджмента  компаний-мишеней в условиях сильно распыленной структуры собственности  не позволяли администрации предприятий оказать агрессорам серьезное сопротивление. Предприятия с государственным участием и высокой концентрацией акционерного капитала достаточно редко привлекали захватчиков, специализирующихся на враждебных поглощениях. Например, в 1998 году рейдеры поглотили колхоз «Ленинградский луч» под Красногорском. Через процедуру банкротства «Мосводоканалу» и «Мосэнерго» колхоз вынудил продать землю по заниженной цене. В настоящее время все угодья бывшего колхоза застроены элитными коттеджами.

В конце 2002 года вступила в силу новая редакция Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Существенные изменения законодательных норм обусловили значительное снижение количества рейдерских акций, предполагающих инициацию производства по делу о несостоятельности. Но повысилась ликвидность корпоративных активов и вместо прекращения своей деятельности рейдеры стали искать альтернативные способы реализации проектов. По-прежнему невысокая степень концентрации акционерного капитала компаний стала основной причиной выдвижения на первый план враждебных поглощений.

В большинстве случаев попытки  недружественного поглощения сопровождались конфронтацией с бывшими собственниками. Для оказания воздействия на оппонентов рейдеры все чаще привлекали сторонних  лиц: бывших партнеров или акционеров компании-мишени, кредиторов, представителей государственных регулирующих органов и иных участников. Сами рейдеры стали занимать позицию внешних игроков-координаторов, управляющих проектами путём направления необходимых директив лицам, действующим в их интересах. Произошло значительное расширение числа участников рейдерских проектов. Рост концентрации акционерного капитала снизил привлекательность враждебного поглощения как формы рейдерской акции. Конкуренция среди рейдерских групп стала возрастать, технологии борьбы за активы стали более агрессивными и напористыми. Но существенное усиление позиций рейдеров вследствие накопления опыта, значительных финансовых средств и связей в государственных и коммерческих структурах позволили перейти к более сложным схемам получения контроля над активами. Участились рейдерские акции в комбинированных формах: попытка враждебного поглощения плюс мошенничество; попытка враждебного поглощения плюс принуждение к сделке и т. п. Появление комбинированных форм рейдерских акций сделало возможным получение под контроль активов компаний с высокой концентрацией акционерного капитала и с государственным участием.

Таким образом, к концу 2004 года наметились две разнонаправленные тенденции. С одной стороны, рейдеры значительно укрепили свои позиции в экономике и стали готовы к реализации более затратных и более длительных проектов. С другой стороны, изменения внешней среды привели к снижению количества возможных проектов, обеспечивающих высокую доходность в пределах приемлемого уровня риска ¹³.

Третий этап недружественных поглощений (рейдерства) начался с 2005 года и  продолжается по настоящее время. Рейдеры, в отличие от предшествующих этапов, широко используют такой метод «фондового»  механизма как тендерное предложение (публичное предложение купить у акционеров акции, как правило, по цене выше текущей рыночной), а также механизм «гринмэйл» (или корпоративный шантаж). Рейдеры в основном относятся к «серым» и «белым»

На первый план стали выходить проекты, предполагающие оказание существенного правового или неправового давления на оппонентов. Важной особенностью новой стадии развития рейдерства следует также признать значительно возросшую роль государства. Если в предшествующие периоды рейдерства государство оставалось в стороне от корпоративных баталий, то теперь оно в лице отдельных политических групп стало едва ли не важнейшим участником рейдерских проектов.  Активные действия государства стали причиной свертывания рейдерской деятельности рядом компаний.

С этого периода началось возбуждение многочисленных уголовных дел, как против самих рейдеров, так и против способствующих им чиновников и судей. Эта реакция государства привела к смещению предпочтительных методов рейдеров в сторону квазизаконных, т.е. использующих недостатки и пробелы законодательства. А также привело к тенденции снижения недружественных поглощений в крупных городах.

В 2005 году был предпринят силовой  захват ОАО «Уралгазстрой», который  был предотвращён Администрацией Челябинской  области. С 2006 года в отношении ЗАО «Базальт», выпускающего запасные части для автомобилей (г. Миасс), предпринимаются действия по недружественному поглощению со стороны белоруской компании «Феникс». С 2009 года в центре внимания рейдеров находятся ООО СХК «Родничок» и ЗАО «Уралмостострой»¹⁴.

Обычно выделяют следующие этапы  развития рейдерства в России: первый этап (1995-1998гг.), прежде всего, связан со становлением института частной  собственности; второй этап (1998-2004гг.) вызван принятием  Закона «О несостоятельности (банкротстве)», который позволил применить рейдерам механизм банкротства для своей деятельности; третий этап (2005г. - по настоящее время) характеризуется значительной ролью государства в рейдерских проектах, что привело к смещению предпочтительных методов рейдеров в сторону квазизаконных, т.е. использующих недостатки и пробелы законодательства. А также привело к тенденции снижения недружественных поглощений в крупных городах.

Таким образом, начиная  с момента зарождения, рейдерство пребывает в непрерывном развитии. Рейдеры находятся в постоянном поиске новых проектов, характеризующихся высокой доходностью. Необходимость оставаться в пределах допустимого риска вынуждает их подстраиваться под новые социально-экономические, правовые и политические условия.

                             2. Виды рейдерства             

• 2.1 Характеристика видов рейдерства

В зависимости от основания  классификации выделяют различные  виды рейдерства, такие как: 

1. Исходя из размеров  рейдерской организации:

  − Крупные рейдерские  структуры (часто именуемые как  «инвестиционно-консалтинговая группа»). Такие организации нередко формируются вокруг предпринимателей, которые имеют связи в высших государственных органах, властных структурах. Однако некоторые из них сознательно пытаются создать подобную репутацию, чтобы оказывать психологическое давление на руководство предприятия.

 −     Организации  меньшего (среднего) масштаба, которые  представляют собой мобильные  хорошо подготовленные группы.

 −     Мелкие  рейдеры, специализирующиеся на небольших организациях, не способных оказать им активного сопротивления.

 −      Рейдеры-индивидуалисты, которые, в основном, подолгу и  тщательно выбирают объект, а  поглощение осуществляется с  привлечением наёмной силы.

2. По степени открытости:

−   Явные, т.е. такие рейдерские организации, которые используют все доступные методы осуществления корпоративных захватов и не скрываются за такими названиями, как, например, «инвестиционно-консалтинговая группа».

 −  Латентные  (скрытые) – такие рейдерские  организации, которые используют преимущественно «белые» схемы поглощений организаций, а также тщательно скрывают свои истинные мотивы интереса к фирме под видом осуществления инвестиций.

3. По географическому  расположению объекта недружественного  поглощения выделяют рейдерские организации, расположенные на территории муниципального образования, региона, на территории страны, а также на зарубежной территории ¹⁵.

Однако чаще всего  применяется классификация в  зависимости от законности (с нарушением норм, административного, уголовного права) применяемых при поглощении методов, а именно:

 −  «белое рейдерство»  представляет собой поглощение  организации, осуществляемое с  нарушением морально-этнических  норм и правил, но формально  действия рейдеров остаются в  рамках закона. В отличие от рейдерских захватчиков, нормальные компании, специализирующиеся на сделках по слияниям и поглощениям, действуют иными способами. Они не провоцируют информационных войн и юридического террора, не подкупают регистраторов, не подделывают документы и уж тем более не устраивают силовых захватов.  Легальные игроки рынка слияний и поглощений скупают акции неэффективных предприятий, затем либо превращают активы этих предприятий в выгодные, либо перепрофилируют, передавая их девелоперам, т.е. предпринимателям, бизнес которых заключается в получении прибыли от создания новых объектов недвижимости ¹⁶.

Данный бизнес является отдельным направлением инвестиционной деятельности, при котором учитывается  социальная составляющая процесса. Компании, поглощающие неэффективные предприятия, очищают их от долгов, в том числе по заработной плате, заботятся о судьбе персонала, высвобождающегося в процессе реструктуризации. Например, в 2005 году инвестиционная компания «Росбилдинг» в ходе такого поглощения приобрела контрольный пакет акций полиграфического комбината «Машмир», однако производство не было закрыто, персонал сохранил рабочие места. Новый владелец восстановил предприятие в юридических правах, за первые полтора месяца после смены собственника обороты компании увеличились на 70%. Поэтому иногда такое поглощение не рассматривается как рейдерство ¹⁷.

 −   «серое рейдерство»  предполагает, что рейдеры балансируют  на грани норм российского  законодательства, используя неоднозначные  положения нормативных актов.  Как правило, при этом недружественное поглощение происходит с использованием мер, нарушающих административное законодательство.  Наиболее распространенным способом, применяемым при данном виде рейдерства, является «внедрение в коллектив предприятия». На работу в качестве менеджера или даже простого работника устраивается так называемый рейдерский «агент», задача которого – внимательно и досконально изучить состояние работы предприятия, установить подслушивающие устройства и т. п. Рейдеры ищут любой компромат, чтобы потом сыграть на этом. Так, например, выплата заработной платы «в конвертах» – типичное нарушение налогового законодательства (занижение налогооблагаемой базы), что является важным аргументом при последующем шантаже руководства предприятия с целью принудительной продажи принадлежащих им акций. И как только это происходит, предприятие фактически переходит в другие руки. Другой пример: многие нечистые на руку руководители предприятий сдают площади в аренду, при этом, как правило, в договоре аренды проставляется меньшая сумма, получая с арендатора плату «черным налом». Рейдер, купивший 1 % акций предприятия, под видом потенциального арендатора получает от предприятия договор с указанной заниженной суммой, а потом просит оценщика определить реальную рыночную стоимость аренды помещения в этом районе. Понятно, что стоимость получается выше, и рейдер моментально подаёт в суд на управляющий орган предприятия, поскольку имеет на руках неоспоримое доказательство того, что руководство неэффективно использует собственность и наносит тем самым ущерб акционеру: недополученная прибыль приводит к недополученным дивидендам. Параллельно следуют обращения в подразделение органов внутренних дел по борьбе с экономическими преступлениями и налоговую инспекцию. Начинается тяжба, в которую вступают высокооплачиваемые адвокаты. Результат – захват предприятия и приход на него другого управляющего¹⁸.

 −   «чёрное рейдерство»  предполагает, что при осуществлении  захвата организации рейдеры  нарушают положения уголовного  законодательства. Используемые в данном случае методы всегда незаконны и часто связаны с физическим насилием. Технология «черного» рейдерства достаточно проста. Если у кого-либо возникает желание без больших затрат и усилий стать владельцем какой-нибудь преуспевающей организации, то не обязательно искать стартовый капитал, привлекать специалистов, поднимать и налаживать производство, проще, имея определённую сумму наличных денег, нанять боевиков, оплатить услуги наёмных чиновников и юристов и под прикрытием «оборотистых» силовых структур завладеть приглянувшейся организацией ¹⁹.

Рейдер (субъект преступления)  - наёмный профессионал, который  использует, как правило, криминальные (предусмотренные статьями УК РФ) методы захвата чужой собственности (объект преступления), такие как: подделка документов, фальсификация судебных решений, уничтожение реестра, все, что позволяет захватить контрольный пакет акций, ликвидные активы, товары, неимущественные активы предприятия. Также рейдеры используют такие способы, как размывание пакетов акций через новые эмиссии, хищение акций, создание параллельных советов директоров, коррупционность судей, сотрудников силовых структур и чиновников, чёрный РR. Цель рейдера (субъективная сторона преступления) – захватить ликвидные активы предприятия по заказу захватчика для дальнейшей их ликвидации или инвестирования в другие проекты ²⁰.

Таким образом, в зависимости  от основания классификации выделяют различные виды рейдерства, рейдерских организаций. Но наиболее распространенная классификация основана  на законности применяемых при поглощении методов, а именно: «белое» (формально действия рейдеров остаются в рамках закона); «серое» (рейдеры балансируют на грани норм российского законодательства, используя неоднозначные положения нормативных актов) и «чёрное» (захват предприятия осуществляется с нарушением норм уголовного законодательства)  рейдерство.

• 2.2. Характеристика форм и методов рейдерства

Следует согласиться  с мнением М.П. Клейменова, который, рассматривая механизм рейдерского  захвата предприятий, выделяет следующие типичные процедуры такого захвата: разведка, оценка защиты компании-жертвы, разработка схемы захвата предприятия, осуществление захвата ²¹.

1. Разведка. Она предполагает получение максимальной информации об объекте захвата и включает: а) легальную  б) криминальную разведку.