Правовые основы противодействия легализации (отмыванию) доходов, приобретенных преступным путем

2) средства в рублях  на счетах в банках и иных  кредитных учреждениях РФ;

3) средства в рублях  на счетах в банках и иных  кредитных учреждениях за пределами  РФ на основании соглашения, заключаемого  Правительством РФ и Центральным  банком РФ с соответствующими  органами иностранного государства,  об использовании на территории  данного государства валюты РФ  в качестве законного платежного средства (ст.1 Федерального закона от 10 декабря 2003 года № 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле"¹³).

Иностранная валюта - это денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным платежным средством в соответствующем иностранном государстве или группе государств, а также изъятые или изымаемые из обращения, но подлежащие обмену денежные знаки, средства на счетах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах (ст.1 Федерального закона от 10 декабря 2003 года "О валютном регулировании и валютном контроле").

Следует отметить, что гражданское  законодательство деньги рассматривает  в качестве одной из разновидностей вещей (ст.128 Гражданского кодекса Российской Федерации¹⁴). В силу п.2 ст.130 ГК вещи, не относящиеся к недвижимости, включая деньги, признаются движимым имуществом, не требующим государственной регистрации. В процессе введения денег в хозяйственный оборот (в том числе и в процессе их легализации), они неизбежно попадают в банки и там, не теряя своей ценности и платежеспособности, обезличиваются и переходят в безналичную (электронную) форму, используемую для дальнейших расчетов и перечислений на банковские счета¹⁵.

Помимо денежных средств, предметом легализации может  быть иное имущество, под которым следует понимать ценные бумаги, драгоценные камни и металлы, другое движимое и недвижимой имущество (автомобиль, земельный участок, строение) ¹⁶.

Объективная сторона  преступлений, предусмотренных ст.174 и 174№ УК, после изменений, внесенных ФЗ от 7 апреля 2010 года № 60-ФЗ, определяется одинаково и характеризуется действиями в виде совершения финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенных преступным путем.

В соответствии с п. 19 постановления  Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 года под финансовыми операциями и другими сделками следует понимать действия с денежными средствами, ценными бумагами и иным имуществом (независимо от формы и способов их осуществления, например, договор  займа или кредита, банковский вклад, обращение с деньгами и управление ими в задействованном хозяйственном  проекте), направленные на установление, изменение или прекращение связанных  с ними гражданских прав или обязанностей. К сделкам с имуществом или  денежными средствами может относиться, например, дарение или наследование.

В научной литературе существует несколько точек зрения о том, какие операции можно считать  финансовыми.

Одни авторы¹⁷ считают, что к ним относятся такие операции по движению капиталов, как зачисление денежных средств на счет организации, рассредоточение денежным средств по вкладам в различные банки, конвертация в другую валюту с документальным оформлением операции, приобретение ценных бумаг. Финансовой операций могут являться действия по кредитному договору, когда "грязные" деньги кредитной организацией выдаются в кредит.

Другие ученые полагают, что финансовыми являются и банковские операции, указанные в Федеральном законе от 2 декабря 1990 года № 395-1 "О банках и банковской деятельности"¹⁸ в ст.5:

1) привлечение денежных  средств физических и юридических  лиц во вклады;

2) размещение привлеченных  денежных средств от своего  имени и за свой счет;

3) открытие и ведение  банковских счетов физических  и юридических лиц и др.

Представляется, что последняя  точка зрения является наиболее обоснованной.

Кроме того, думается, что  понятие "финансовая операция" поглощается  понятием "другая сделка". Поэтому  можно говорить о правовой и смысловой  идентичности этих терминов¹⁹.

Понимание объективной стороны  легализации вызывает немало трудностей в правоприменительной практике. Этим объясняется и низкая раскрываемость легализации преступных доходов. Например, суд надзорной инстанции по уголовному делу Алымова А.В., отменил приговор в части его осуждения по ч.1 ст.174№ УК РФ. Суд установил, Алымов денежные средства в сумме 1200 рублей, полученный от продажи наркотиков, приобрел в ювелирном магазине золотое кольцо. Данные действия судом нижестоящей инстанции были квалифицированы по ч.1 ст.174№ УК РФ. Такая квалификация неверна, поскольку осужденный денежные средства использовал для личных целей - приобретения золотого украшения для сожительницы. Таким образом, в этом уголовном деле отсутствовал умысел Алымова на придание правомерного вида денежных средств и стремления скрыть источник происхождения дохода²⁰.

Также по одному из уголовных дел Х. обвинялся в том, что совместно с другими, неустановленными следствием лицами, похищал в городе Тольятти автомашины, а затем сбывал их "добросовестным приобретателям" в город Волгоград. Для тог, чтобы иметь возможность продать похищенные автомашины, Х. и другие каждый раз подделывали идентификационные номера и документы на автомашины. Орган предварительного расследования квалифицировал действия Х. "с запасом" - каждый эпизод был квалифицирован по соответствующим пунктам и частям статей 158, 326, 327, 174, 171, 159 УК РФ.

В суде представитель  прокуратуры отказался от обвинения  по всем статьям, кроме ст.158 УК РФ, так  как "вина Х. по указанным статьям  не нашла своего подтверждения в  судебном заседании", поэтому из обвинения они были исключены²¹.

Следует отметить, что легализация  преступных доходов - это сложный  процесс, который включает множество  элементов. Знание обозначенного процесса необходимо для целей организации  процесса противодействия легализации  преступных доходов в надлежащем порядке²².

Существуют две модели, описывающие структуру процесса легализации преступных доходов.

Трехфазная модель была разработана экспертами ФАТФ и нашла поддержку среди теоретиков борьбы с легализацией преступных капиталов. Она предполагает выделение в едином процессе легализации преступных доходов следующих стадий: размещение, расслоение, интеграция денежных средств²³.

Размещение - это перевод наличных денежных средств в мобильные финансовые инструменты, территориальное удаление от мест их происхождения. Размещение осуществляется в традиционных финансовых учреждениях (кредитные организации, участники рынка ценных бумаг), нетрадиционных финансовых учреждениях, розничной торговле, в том числе за пределами страны²⁴.

Расслоение представляет собой отрыв преступных доходов от источников их происхождения путем сложной цепи финансовых операций, направленных на маскировку проверяемого следа этих доходов. Если размещение преступных денежных средств прошло успешно, т.е. не было обнаружено, то вскрыть дальнейшие действия по их отмыванию становится намного труднее. Различные финансовые операции наслаиваются одна на другую с целью усложнить работу участников системы по противодействию легализации преступных доходов, направленную на выявление преступных доходов и лиц, их легализующих, а также на пресечение данной деятельности²⁵.

Интеграция является последней стадией процесса легализации, непосредственно направленная на придание видимости преступно полученным капиталам. Отмытые денежные средства в дальнейшем инвестируются в легальные секторы экономики, за счет чего также создается и база для новых преступлений. Например, для упрощения дальнейшей легализации преступных доходов преступные сообщества поглощают кредитные организации и иные финансовые институты, а также приобретают значимые доли в собственности предприятий реального сектора экономики, переводя их под собственный контроль. Если след отмываемых денег не был выявлен на двух предыдущих стадиях, то отделить законные доходы от незаконных на стадии интеграции исключительно сложно²⁶.

Четырехфазную модель к структурированию процесса отмывания используют эксперты ООН²⁷.

В соответствии с этой моделью  основными стадиями легализации являются:

1) освобождение от наличных  денег и перечисление их на  счета подставных лиц. Такими  лицами могут быть, например, родственники  преступника. При этом соблюдается  только одно условие: посредники  должны иметь собственные счета  в банках. В настоящее время  наблюдается тенденция к поиску  посредников, имеющих выходы на  международные банки;

2) распределение наличных  денежных средств. Они реализуются  посредством скупки банковских  платежных документов и других  ценных бумаг. На этой стадии  создается сеть осведомителей,  которые могут сообщать правоохранительным  органам о незаконном обороте  денежной массы. Как показывает зарубежный опыт, распределение наличных денежных средств осуществляется часто в пунктах по обмену валюты, казино и ночных клубах;

3) маскировка следов совершенного  преступления. Перед преступником, отмывающим доходы, стоит на этой  стадии следующая задача: принять  все меры к тому, чтобы постороннее  лицо не узнало, откуда получены  деньги и с помощью кого  они распределены в те или  иные учреждения или организации;

4) интеграция денежной  массы. На этой стадии преступные  сообщества инвестируют легализованные  капиталы в высокоприбыльные  сферы и отрасли бизнеса²⁸.

Анализ этих моделей и  сравнение их с российской практикой  легализации преступных доходов, дают возможность выявить ряд имеющихся  у них общих недостатков, которые  не позволяют во многих случаях наложить существующие описания процесса отмывания  имеющийся на практике порядок действий преступных элементов. Например, во всех вышеперечисленных моделях процесс  отмывания преступных доходов начинается с введения денежных средств в  банковскую систему. Это обусловлено  тем, что на начальном этапе функционирования общемировой системы противодействия  легализации преступных доходов, в  качестве предикатных преступлений рассматривались преимущественно  преступления незаконного оборота  наркотических средств и психотропных веществ, незаконного оборота оружия, проституции, т.е. те виды преступных деяний, доход от которых формируется  в основном в наличной форме²⁹.

Вместе с тем исследования Международного валютного фонда  в числе лидеров по потенциалу отмывания доходов во всем мире, и в том числе в России, разного  рода мошенничества с государственными средствами и средствами крупных  корпораций, а также преступления в финансовой сфере, доходы от которых  генерируются в основном в безналичной  форме, что ставит под сомнение известные классификации процесса легализации преступных доходов. Также во всех моделях отсутствует стадия планирования и подготовки операций по легализации, в рамках которых определяется схема отмывания. Кроме того, в зависимости от особенностей данной схемы формируется круг лиц, вовлеченных в схему, регистрируются компании, открываются банковские счета. Поэтому отвергать стадию планирования и подготовки отмывания преступных доходов ошибочно. Тем более значимое число внутрибанковских процедур, направленных на противодействие легализации преступных доходов, прежде всего стандарты "знай своего клиента", направлено на выявление признаков легализации преступных доходов, образованных на стадии планирования и подготовки преступного деяния³⁰.

Учитывая недостатки существующих моделей, была предложена альтернативная модель процесса легализации преступных доходов³¹, которая предусматривает возможность поступления денежных средств в банковскую систему, как наличным, так и безналичным путем. На стадии организации происходят планирование и подготовка процесса легализации преступных доходов. На стадии инициации денежные средства поступают в отправную точку процесса отмывания (например, так называемый "откат" от получившей заказ фирмы-контрагента корпорации поступает по фиктивному основанию на счет компании-"однодневки" для целей последующей легализации). На стадии трансформации осуществляются многочисленные операции направлены на отрыв денежных средств от источника их происхождения: проводки по банковским счетам с применением дробления и перераспределения финансовых потоков, купля-продажа ценных бумаг или иностранной валюты, так называемое "обналичивание" с последующим возвратом денежных средств в банковскую систему. Указанные операции могут проводиться как на национальном, так и на международном уровне. Их спектр, масштаб и особенности зависят от размера отмываемых сумм и фантазии организатора схемы. Завершающей является стадия реализации процесса отмывания преступных доходов, т.е. достижения организаторами схемы искомых целей. По своей сущности данная стадия схожа со стадией интеграции, предложенной в трех - и четырехфазных моделях легализации преступных доходов. Денежные средства на легальных основаниях консолидируются в определенную на стадии организации интегрированную форму, как правило, становясь ликвидными инструментами (денежные средства на банковском счете/вкладе, ликвидные ценные бумаги и т.п.). в дальнейшем владелец легализованных доходов распоряжается данными средствами по собственному усмотрению³².

Рассмотрев различные  модели легализации преступных доходов, не стоит забывать о том, что возможность  выявления данного факта снижается  с ходом течения соответствующего процесса. После того как процесс  прошел стадию реализации, выявить  и доказать факт отмывания возможно, лишь в случае допущенных при его  осуществлении ошибок.

Следует отметить, что основным способом отмывания криминального  капитала в России практические работники  считают операции с недвижимостью³³. Этот факт можно объяснить тем, что при сделках с недвижимостью можно открыто оперировать значительными денежными суммами, не раскрывая их происхождения, несмотря на положения Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, приобретенных преступным путем". Во-первых, суммы сделок в договорах часто занижаются (и не только для того, чтобы избежать обязательного контроля, но для того, чтобы сэкономить на налогах и нотариальных сборах). Во-вторых, риэлтерские фирмы не заинтересованы в сотрудничестве с контролирующими органами. Пробелы в законодательстве позволяют им оставаться в тени, выступая между продавцом и покупателем в роли посредника, не указанного в тексте договора, поэтому невозможно не только обвинить риэлтора в нарушении указанного закона, но даже доказать фактическую прикосновенность к сделке. Указанную проблему можно решить путем возврата к страхованию риэлтерской деятельности, введение обязательного ее страхования (по аналогии со страхованием нотариальной деятельности), поскольку возможность беспрепятственного осуществления финансовых операций и сделок на большие суммы всегда является одним из главных факторов, способствующих совершению легализации³⁴.