Понятие, признаки и формы хищения: проблемы теоретического законодательного определения

     Субъектом мошенничества, в отличие от большинства  других преступлений, является лицо не моложе шестнадцати лет.

Квалифицированный состав мошенничества предполагает его совершение:

а) группой  лиц по предварительному сговору;

б) неоднократно;

в) лицом  с использованием своего служебного положения;

г) с  причинением значительного ущерба гражданину (ч. 2 ст. 159 УК).

     Содержание  признаков, предусмотренных пунктами "а", "б" и "г" ч. 2 ст. 159 УК, идентично содержанию одноименных  признаков квалифицированной кражи. Использование мошенником своего служебного положения (п. "в" ч. 2 ст. 159 УК) означает, что государственный служащий, должностное  лицо либо лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, вопреки интересам  своей службы, использует вытекающие из его служебных полномочий возможности  для незаконного завладения чужим  имуществом или для незаконного  приобретения права на него. Однако действия должностного лица, если они  выразились в получении незаконного  вознаграждения за совершение по службе определенных действий в интересах  дающего" должны квалифицироваться  как получение взятки (ст. 290 УК), независимо от ответственности за мошенничество, а аналогичные действия лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации, - по ч. 3 или  ч. 4 ст. 204 УК.

     Особо квалифицированный состав мошенничества (ч. 3 ст. 159 УК) характеризуется теми же тремя признаками, что и кража - совершение организованной группой, лицом, два и более раза судимым  за хищение либо вымогательство (при  условии, что две судимости не погашены и не сняты), либо крупный  размер кражи.

Присвоение  и растрата

     Присвоение  и растрата считаются самостоятельными формами хищения, хотя и объединены одной статьёй, одной группой  составов и одной законодательной  дефиницией - "хищение имущества, вверенного виновному".

     Объективная сторона характеризуется присвоением  или растратой чужого имущества, вверенного виновному. Хищение имущества, не вверенного виновному, но имеющего к нему доступ в связи с порученной работой, являются кражей. Не является присвоением либо растратой так  называемое "временное заимствование" вверенных денежных средств или  иного имущества, то есть присвоение с последующим возвращением или  намерением вернуть присвоенное, ввиду  отсутствия признаков безвозмездности  и корыстности. Данные действия могут  квалифицироваться как злоупотребление  должностными полномочиями.¹³

     Присвоение  означает незаконное обращение чужого имущества, вверенного виновному, в  его пользу без эквивалентной  компенсации. Присвоенное имущество  продолжает находиться в распоряжении виновного, оно еще не отчуждено  и не потреблено. Хищение в этой форме является оконченным преступлением с того момента, когда владение вверенным виновному имуществом из законного превратилось в незаконное и виновный начал пользоваться им с корыстной целью.

     Растрата  представляет собой незаконное и  безвозмездное использование виновным вверенного ему чужого имущества (например, путем личного потребления или  иного способа израсходования) либо его отчуждение, то есть продажа, дарение, передача в долг или в счет погашения  долга и т.д. В отличие от присвоения, которое характеризуется как  удержание чужого имущества, растрата представляет собой издержание этого  имущества. Она признается оконченной с момента фактического израсходования или отчуждения вверенного виновному  имущества.

     Общее между присвоением и растратой  заключается в том, что для  хищения используется фактическая  возможность распорядиться чужим  имуществом, поскольку оно вверено  виновному для осуществления  обусловленных собственником правомочий по распоряжению, управлению, хранению, доставке и пр.

     Субъективная  сторона характеризуется виной  в виде прямого умысла. Виновный сознает, что присваивает или  растрачивает чужое имущество, которое  ему вверено, предвидит, что своими действиями он причинит собственнику имущественный ущерб, и желает причинить  его. При этом он руководствуется  корыстным мотивом и преследует цель извлечения незаконной наживы за счет других.¹⁴

     Субъект рассмотренных форм хищения - специальный - только лицо, которому похищаемое имущество  вверено собственником или иным уполномоченным субъектом для осуществления  правомочий, обусловленных законом, договором или служебным положением виновного.

     Признаки  квалифицированного состава присвоения или растраты (ч. 2 ст. 160 УК) полностью  совпадают с квалифицирующими признаками мошенничества, а особо квалифицированный  состав рассматриваемого преступления (ч. 3 ст. 160 УК) характеризуется теми же признаками, что кража и мошенничество, то есть совершением:

а) организованной группой;

б) в  крупном размере;

в) лицом, ранее два или более раза судимым  за хищение либо вымогательство.

2.2 Грабеж, разбой

Грабёж

     Грабёж  определяется как открытое хищение  чужого имущества и по способу  совершения в определённой мере противопоставляется  краже. "Похищение является открытым (грабежом), если виновный сознавал, что  совершает его в присутствии  потерпевших или других лиц и  что они понимают характер его  действий".

     Грабёж (даже ненасильственный) обладает большей  степенью общественной опасности, чем  кража, поскольку преступник не скрывает своего намерения завладеть чужим  имуществом, игнорирует окружающих и  демонстрирует готовность преодолеть сопротивление. Наиболее распространённым грабежом является резкий захват имущества  с последующим бегством.

     Объективная сторона грабежа характеризуется  активными действиями, состоящими в  открытом ненасильственном завладении чужим имуществом. Для признания  хищения открытым необходимо, во-первых, чтобы собственник, владелец либо иное лицо наблюдали противоправные действия виновного и понимали их преступный характер, а во-вторых, чтобы виновный сознавал, но игнорировал данное обстоятельство.

     Не  считаются грабежом действия в присутствии  соучастников и иных лиц, от которых  виновный не ожидает противодействия, а также в присутствии лиц, которые имеют основания считать  изъятие имущества правомерным, либо проявляющих безразличие к  происходящему. Однако действия, начатые  как кража и продолжаемые в  присутствии потерпевшего или других лиц, несмотря на обнаружение, перерастают  в грабёж. Если при обнаружении  лицо прекратит хищение (оно может  бросить похищенное и скрыться), то его действия надлежит квалифицировать  как покушение на кражу.¹⁵

     Состав  грабежа - материальный, поэтому обязательным признаком его объективной стороны  являются общественно опасные последствия  в виде имущественного ущерба, нанесенного  собственнику или иному законному  владельцу имущества. Следовательно, оконченным данное преступление признается с момента фактического завладения имуществом, после чего у виновного  появляется возможность использовать похищенное или распорядиться им иным образом по своему усмотрению. Однако фактическая реализация этой возможности находится вне рамок объективной стороны грабежа.

     В объективную сторону грабежа  входит также причинная связь  между противозаконными действиями виновного и наступившими вредными последствиями.

     Субъективная  сторона грабежа характеризуется  прямым умыслом. Виновный сознает, что  открыто, то есть на глазах у других лиц, похищает чужое имущество, на которое  у него нет никаких прав, предвидит, что причинит своими действиями собственнику или иному законному владельцу  имущественный ущерб, и желает наступления  данных последствий. Руководствуясь корыстным  мотивом, он преследует цель незаконного  извлечения наживы за счет чужого имущества.

     Субъект грабежа - общий - лицо, достигшее 14-летнего  возраста.

     Квалифицирующие обстоятельства грабежа сходны с  квалифицирующими обстоятельствами кражи - это те же четыре признака, что и  при квалифицированной краже:

     а) группа лиц по предварительному сговору;

     б) незаконное проникновение в жилище, помещение или иное хранилище;

     в) причинение значительного ущерба гражданину.

     По  своему содержанию эти признаки совпадают  с признаками квалифицированной  кражи. Однако в данном преступлении признак проникновения в жилище, помещение или иное хранилище  означает, что виновный еще до вторжения  в жилище, помещение или иное хранилище  имел намерение похитить чужое имущество  именно открытым способом.

     Специфическим квалифицирующим обстоятельством  грабежа является применение насилия, не опасного для жизни и здоровья потерпевшего, либо угрозы применения такого насилия.

     Насилием, не опасным для жизни и здоровья, судебная практика считает побои  и иные насильственные действия, ограничивающие свободу движения потерпевшего либо причиняющие ему физическую боль, но не опасные для его жизни  или здоровья (удары, удержание, связывание и т.п.). На практике к угрозам применения насилия, не опасного для жизни и  здоровья, относятся и неопределённые угрозы типа "будет хуже", однако в отличие от вымогательства виновный угрожает немедленным применением  насилия.

     Насилие может быть применено как к  собственнику или иному законному  владельцу имущества, так и к  другим лицам, которые реально или, по мнению виновного, могли воспрепятствовать  хищению.

     Насильственный  грабёж, посягающий не только на собственность, но и на неприкосновенность личности, представляет собой следующую ступень  общественной опасности и относится  к категории тяжких преступлений (максимальное наказание - семь лет  лишения свободы). Насильственный грабёж необходимо с одной стороны отграничивать  от ненасильственного грабежа, с  другой стороны - от разбоя. Нельзя считать  признаками насильственного грабежа  неосторожное причинение боли при выхватывании, обыск потерпевшего, перетаскивание сильно пьяного и другие подобные действия.¹⁶

     Факт  применения насилия или угрозы его  применения к человеку существенно  меняет юридическую сущность этой разновидности  грабежа. При таких обстоятельствах  преступление становится двухобъектным: помимо отношений собственности  страдают либо ставятся в непосредственную опасность причинения вреда общественные отношения, обеспечивающие здоровье, личную свободу и телесную неприкосновенность человека.

     Особо квалифицированный состав грабежа  характеризуется теми же признаками, что и особо квалифицированные  виды кражи, мошенничества, присвоения и растраты.

     Разбой

     Разбой  определяется как нападение в  целях хищения чужого имущества, совершённое с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, или с угрозой применения такого насилия.¹⁷

     Разбой - наиболее общественно опасная, насильственная форма хищения, посягающая не только на собственность, но и на личность (жизнь и здоровье потерпевшего), и является тяжким преступлением.

     Непосредственные  объекты разбоя: во-первых, конкретная форма собственности, а во-вторых, здоровье лица, подвергшегося нападению.

     Объективная сторона разбоя представляет собой  нападение, совершенное с применением  насилия, опасного для жизни или  здоровья потерпевшего, либо с угрозой  применения такого насилия.

     Под нападением понимается открытое либо скрытое неожиданное агрессивно-насильственное воздействие на собственника, иного  владельца имущества либо другого  лица, например, сторожа. Нападение  может носить замаскированный характер (удар в спину, из укрытия), а также  выражаться в явном или тайном воздействии на потерпевшего нервно-паралитическими, токсическими или одурманивающими  средствами. Такие способы воздействия  зачастую не осознаются потерпевшим, однако от этого они не лишаются качества нападения. В то же время нельзя признать нападением воздействие на потерпевшего алкоголем, наркотиками или иными  одурманивающими веществами, если они  были добровольно приняты потерпевшим.