Понятие, признаки и формы хищения: проблемы теоретического законодательного определения

     Кражи с незаконным проникновением в жилище (а также в помещение и в  иное хранилище), как отмечалось выше, обладают повышенной общественной опасностью по сравнению с обычными карманными кражами, поскольку причиняют больший  ущерб имуществу и посягают на неимущественные права граждан. Судебная практика выработала критерии квалификации кражи с незаконным проникновением в жилище, помещение  и иное хранилище. Так, жилищем считается  не только жилище, определённое жилищным законодательством, но и любое помещение, используемое в качестве временного жилища, а хранилищем, в частности, считаются закрытые транспортные средства и огороженные участки территории, если на них хранится имущество. Нет  незаконного проникновения, если виновный находился в жилище, помещении  или ином хранилище на законных основаниях в качестве гостя, работника, посетителя (даже если умысел на совершение кражи  возник заранее). Однако кража из жилища, помещения, иного хранилища, совершённая  с применением механических приспособлений, будет квалифицироваться как  совершённая с незаконным проникновением.¹¹

     Квалифицированной является и кража, совершённая неоднократно, независимо от того, был виновный осуждён  за неё, если не истекли сроки давности, либо если имеется не снятая и не погашенная судимость, а также независимо от размеров похищенного. Нередки случаи, когда лица, осужденные за кражу  к лишению свободы условно  либо к наказанию, не связанному с  лишением свободы, вновь совершают кражу. Размер похищенного при этом может быть небольшим, а предметами кражи могут быть продукты питания, одежда, обувь, инструменты. Такие кражи, хотя, конечно, заслуживают наказания, однако по степени общественной опасности вряд ли целесообразно однозначно относить их к тяжким преступлениям. С другой стороны, лицо может совершить несколько сотен тождественных краж, однако его действия будут квалифицироваться по той же ч. 2 ст. 158 УК РФ. Однако общественная опасность таких деяний и лиц, виновных в их совершении, несопоставима. По-видимому, целесообразна дифференциация ответственности в зависимости от общей стоимости похищенного и от количества эпизодов.

     Неоднократную кражу следует отграничивать  от единой продолжаемой кражи, в данном случае критериями продолжаемой кражи  будут единый источник, единый способ хищения и прочие обстоятельства, подтверждающие единство умысла виновного.

     Квалифицированная кража предусматривает различные  наказания, максимальное из которых - шесть  лет лишения свободы, и относится  к числу тяжких преступлений.

     Признаки  особо квалифицированной кражи - совершение ее организованной группой, лицом, два и более раза судимым  за хищение либо вымогательство (при  условии, что две судимости не погашены и не сняты), либо крупный  размер кражи.

     Определение признака совершения кражи организованной группой дано в Общей части  УК России (ст. 35). Применительно к  краже устойчивость и организованный характер преступной группы означает, что ее участники объединили свои усилия для совершения нескольких краж чужого имущества либо одной, но крупной, сложной по исполнению и поэтому  требующей организованной и, как  правило, длительной подготовки.

     При совершении кражи организованной группой  действия всех ее участников квалифицируются  одинаково - по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК. Однако ответственность наступает дифференцированно - для организатора преступной группы и для остальных ее участников. Лицо, создавшее организованную группу либо руководившее ею, подлежит уголовной  ответственности за все совершенные  организованной группой преступления, если они охватывались его умыслом. Другие участники организованной группы несут уголовную ответственность  только за те кражи, в подготовке или  совершении которых они участвовали.

     Крупный размер кражи определяется стоимостью похищенного имущества. По действующему законодательству размер хищения считается  крупным, если стоимость похищенного имущества в пятьсот раз превышает минимальный размер оплаты труда, установленный законодательством Российской Федерации на момент совершения преступления. "При определении стоимости имущества, ставшего объектом преступления, следует исходить в зависимости от обстоятельств приобретения его собственником из государственных розничных, рыночных или комиссионных цен на момент совершения преступления. При отсутствии цены стоимость имущества определяется на основании заключения экспертов. Следует обратить внимание на то, что порядок определения размера материального ущерба, причиненного кражей и подлежащего возмещению, не совпадает с порядком определения размера кражи. Для исчисления размера причиненного ущерба необходимо учитывать стоимость имущества на день принятия решения о возмещении вреда с ее последующей индексацией на момент исполнения приговора".

     Совершение  кражи лицом, ранее два или  более раза судимым за хищение  либо вымогательство (п. "в" ч. 2 ст. 158 УК), означает следующее. Во-первых, лицо имеет как минимум две непогашенные и не снятые судимости к моменту  совершения последней кражи. Во-вторых, оно имеет судимости не только за хищение либо вымогательство имущества, то есть по ст.ст. 158-164 УК, но также за бандитизм, либо за хищение или вымогательство радиоактивных материалов, оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и  взрывчатых устройств, а также наркотических  средств или психотропных веществ, то есть по ст.ст. 209, 221, 226 и 229 УК (примечание 4 к ст. 158 УК).

Мошенничество

     Мошенничество определяется как хищение чужого имущества либо права на чужое  имущество путём обмана или злоупотребления  доверием.

     Эта форма хищения, получила весьма широкое  распространение в условиях рыночной экономики и свободы предпринимательской  деятельности. Простейший приём мошенников - подмена денежных пачек (так называемая "кукла"). Предметом подмены  могут быть и различные товары. В объявлениях предлагается за определённую услугу выслать небольшую денежную сумму.¹²

     Более сложные мошеннические операции связаны с ценными бумагами, а  также с недвижимостью (например, сдача квартиры по неуполномоченным лицом по подложным документам, иногда нескольким лицам одновременно).

     Сложнейшие  мошеннические операции связаны  с созданием фирм-однодневок с  целью привлечения кредитов, авансов, денежных средств населения и  других средств с последующим  исчезновением учредителей с  привлеченными средствами, но за такие  действия ответственность наступает  по статьям о преступлениях в  сфере экономической деятельности. Одним из способов мошенничества  является незаконное получение выплат (пенсий, пособий и т. п.) на основании  подложных документов.

     Предметом мошенничества может быть либо чужое  имущество, как и при других формах хищения, либо право на чужое имущество, что отражает специфику данной формы  хищения, однако и порождает некоторые  противоречия. По мнению С. М. Кочои, следует  отказаться от понятия "право на имущество", поскольку оно охватывается понятием "имущество" (ст. Гражданского кодекса РФ), а "само право на имущество  нельзя признать предметом преступления" (с. 176). Право является объектом преступления, предметом является имущество. Кроме  того, в соответствии с гражданским  законодательством мошенническая  сделка не влечёт перехода прав. При  мошенничестве имеет место не приобретение прав на имущество, а лишь приобретение самого имущества и  придание правомерного вида его владению, пользованию, распоряжению.

     С объективной стороны мошенничество  заключается в хищении чужого имущества или приобретении права  на чужое имущество одним из двух указанных в законе способов: путем  обмана или путем злоупотребления  доверием.

     Обман как способ хищения чужого имущества  может иметь две разновидности. Активный обман состоит в преднамеренном введении в заблуждение собственника или иного законного владельца  имущества посредством сообщения  ложных сведений, представления подложных  документов и иных действий, создающих  у названного лица ошибочное представление  об основаниях перехода имущества во владение виновного и порождающих  у него иллюзию законности передачи имущества. Пассивный обман заключается  в умолчании о юридически значимых фактических обстоятельствах, сообщить которые виновный был обязан, в  результате чего лицо, передающее имущество, заблуждается относительно наличия  законных оснований для передачи виновному имущества или права  на него.

     Обман как способ мошеннического завладения имуществом является необходимой фактической  предпосылкой причиной неправомерного перехода имущества из владения или  ведения собственника или иного  управомоченного лица в незаконное владение виновного. Поэтому мошеннический  обман касается только тех фактических  обстоятельств, которые порождают  у собственника или законного  владельца имущества иллюзию о наличии законных оснований для передачи имущества виновному. Иной обман, который служит средством не непосредственного завладения имуществом, а, например, облегчения доступа к нему, не является основанием для квалификации деяния как мошенничества. Так, лицо, выдающее себя за работника домоуправления, якобы прибывшего в квартиру для устранения каких-либо неисправностей, и незаметно от хозяина квартиры похищающее ценную вещь, совершает не мошенничество, а кражу.

     Форма мошеннического обмана может быть разнообразной, искажение истины может быть словесным, письменным, возможен "обман действием", обман с использованием поддельных документов и иные формы обмана. Содержание обмана представляет собой  обстоятельства, о которых виновный вводит в заблуждение потерпевшего либо умалчивает. Распространены случаи получения денег и иного имущества  под ложные обещания, причём для  квалификации таких действий как  мошенничества не имеет значения правомерность или неправомерность  обещанных действий, имеет значение лишь то, что виновный не намеревался  выполнять обещание, но преследовал  корыстную цель. Так, за мошенничество  несёт ответственность лицо, взявшее  на себя функции посредника в передаче взятки и присвоившее полученные средства. Иногда в роли способа  мошенничества выступает злоупотребление  доверием, например, когда виновный использует бланковую подпись, доверенность в целях неправомерного завладения имуществом.

     Второй  способ мошеннического хищения имущества - злоупотребление доверием. Он заключается  в том, что виновный в целях  незаконного завладения чужим имуществом или незаконного получения права  на него использует особые доверительные  отношения, сложившиеся между ним  и лицом, которое является собственником  либо иным законным владельцем этого  имущества. Конкретными проявлениями такого способа мошенничества являются, например, преднамеренное невыполнение принятых виновным на себя обязательств (невозвращение взятого напрокат имущества; невыполнение работы в счет взятого аванса; невозвращение долга  и т. п.).

     При злоупотреблении доверием, как и при обмане, складывается ситуация, когда собственник или законный владелец имущества, будучи введенным в заблуждение, сам передает имущество мошеннику, полагая, что для этого имеются законные основания. Этот акт внешне добровольной передачи имущества означает не просто фактический переход имущества в руки виновного, но и получение им определенных возможностей по использованию имущества или распоряжению им. Поэтому не является мошенничеством хищение чужого имущества, которое не было передано виновному, а было доверено ему, например, для временного присмотра. Так, совершают не мошенничество, а кражу вокзальные воры, которые, войдя в доверие к ожидающим пассажирам, "соглашаются" присмотреть за их вещами, а во время их отлучки по личным неотложным делам похищают вещи, воспользовавшись отсутствием их владельцев. Кражей, а не мошенничеством являются также случаи похищения предметов одежды, взятых в магазине для примерки, поскольку они выдаются виновному не в пользование или в собственность, а для примерки.

     В последние годы широкое распространение  получили различные проявления мошенничества, не связанного с непосредственным завладением  чужим имуществом, а состоящего в  обманном приобретении права на него. Так, мошенники заключают с престарелыми одинокими людьми фиктивные договоры о пожизненном содержании и последующем  переходе в их собственность жилья, принадлежащего этим старикам. Нередко  предметом мошенничества выступает  право пользования нежилыми помещениями, земельными участками и т. п.

     Состав  мошенничества - материальный. Обязательным признаком его объективной стороны  является общественно опасное последствие  в виде причинения собственнику имущественного ущерба.

     Данное  преступление считается оконченным с момента фактического незаконного  перехода имущества во владение виновного  и получения им возможности использовать его или распоряжаться им по своему усмотрению, а также с момента  незаконного перехода к виновному  права на имущество потерпевшего.

     Субъективная  сторона мошенничества характеризуется  прямым умыслом. Виновный сознает, что  завладевает чужим имуществом или  приобретает право на него путем  обмана или злоупотребления доверием, предвидит, что собственнику будет  причинен имущественный ущерб, и  желает его причинить. При этом он руководствуется корыстным мотивом  и преследует цель незаконного извлечения наживы за счет чужого имущества.