Они являются близкими по своей гуманной сущности институтами уголовного права. На это указывает история их развития, которая показывает, что на протяжении большей части времени акты прощения лиц, совершивших преступления, верховной властью охватывались понятием «помилование». По большому счету амнистия и помилование являются разновидностью юридически оформленного права прощения преступника, реализуемого от имени общества высшими органами государственной власти.

     Очевидно  также их общее сходство с основаниями  освобождения от уголовной ответственности  и от уголовного наказания. Все они  применяются в тех случаях, когда  реализация задач, стоящих перед уголовным законодательством посредством применения уголовной ответственности (в т.ч. наказания), становится не целесообразной, в силу малой эффективности либо иных обстоятельств. Амнистия и помилование, так же как и иные основания освобождения от уголовной ответственности, являются нереабилитирующими и фактически означают признание виновности лица.

     В то же время имеются и существенные различия, определившие их обособление  от иных оснований освобождения от уголовной ответственности, от уголовного наказания и друг от друга.

     Амнистия  и помилование различаются по юридической природе и друг от друга. Если согласно акту амнистии возможно освобождение, как от уголовной ответственности, так и от наказания, то при помиловании только от уголовного наказания. Отличие состоит также в других правовых последствиях, которые влекут амнистия и помилование.

     Согласно  ч. 2 ст. 84 Уголовного кодекса РФ актом об амнистии могут быть предусмотрены такие правовые последствия, как освобождение от уголовной ответственности, освобождение от наказания, сокращение назначенного наказания, замена назначенного наказания более мягким видом, освобождение от дополнительного наказания и снятие судимости.

     Относительно  помилования, ч. 2 ст. 85 Уголовного кодекса РФ предусматривает следующие правовые последствия: освобождение от дальнейшего отбывания наказания, сокращение назначенного наказания, замена назначенного наказания более мягким видом (как вид замена смертной казни пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок двадцать пять лет, предусмотренная ч. 3 ст. 59 Уголовного кодекса РФ), и снятие судимости.

     Если  амнистия предполагает возможность  освобождения со стадии предварительного расследования до снятия и погашения  судимости, то помилование возможно, лишь после вынесения приговора.

     Освобождение  от уголовной ответственности вследствие акта об амнистии отличается от помилования тем, что такое решение применяется в отношении определенной категории лиц, указанных в данном акте, если в отношении их к моменту вступления в законную силу акта об амнистии уголовная ответственность не была реализована. При этом прекращение уголовных дел осуществляется в отношении данных лиц, если преступление ими совершено до момента вступления акта об амнистии в законную силу.

     Существенно, что акт амнистии в отличие от акта помилования носит нормативный характер, т.к. рассчитан на неоднократное применение и по своей юридической силе сравним с законом, хотя оформляется в виде постановления.

     Юридическая природа институтов амнистии и помилования столь неординарна и в некотором роде «чужда» уголовному праву, что некоторыми авторами высказываются сомнения в целесообразности их существования¹⁸. По данному поводу хотелось бы отметить, что, несмотря на отдельные недостатки, существование рассматриваемых институтов вполне обоснованно, а наличие недостатков является лишь основанием для совершенствования правового регулирования данных институтов. Например, в целях предупреждения появления актов амнистии, явно противоречащих направлениям уголовно-правовой политики, можно предусмотреть обязательность проведения соответствующей криминологической экспертизы либо обязательное подтверждение легитимности постановления об амнистии (например, Конституционным Судом РФ). 
 

  3 Судимость

     Судимость - правовое состояние лица, возникающее при осуждении его по приговору суда к наказанию за совершение преступления и выражающееся в наступлении определенных последствий уголовно-правового, уголовно-исполнительного и общеправового характера.

     Судимость не входит в содержание наказания, а является юридическим последствием его применения. Поэтому представляется правильной, основанной на законе позиция авторов, которые считают, что после отбытия наказания государство не вправе считать лицо преступником и подвергать его каким-либо дополнительным мерам ответственности за совершенное в прошлом преступление.

     Социально-правовое назначение судимости заключается  в том, что она служит дополнительным средством достижения целей наказания  и закрепления позитивных результатов его применения, а также является правовой основой социального контроля за лицом, отбывшим наказание.

     Институт  судимости имеет не только юридическое, но и большое социальное, политическое значение. Хотя полные статистические данные о состоянии и динамике судимости за все годы советской власти не опубликованы, можно с большой долей вероятности предположить, что число судимых лиц исчисляется десятками миллионов. Только число репрессированных в уголовном и административном порядке по обвинению в совершении государственных преступлений за принадлежность к тем или иным социальным или этническим группам, по оценке некоторых авторов, опубликованной в печати, приближается к 40 миллионам. Однако, в полной мере социальные и политические последствия судимости можно оценить только в том случае, если учесть, что сложившаяся под влиянием административно-командной системы практика неправомерно распространяла социальные и правовые последствия судимости не только на самих лиц, совершивших преступления, но и на их родственников и близких: жен, мужей, детей, родителей, братьев, сестер и др. До сих пор в анкетах для работников ряда отраслей содержатся вопросы, которые требуют сообщать сведения не только о судимости родственников, но и о том, привлекался ли кто-нибудь из родственников к уголовной или административной ответственности независимо от того, погашены или нет судимости и административные взыскания либо дело в отношении их прекращено за отсутствием состава преступления или за недоказанностью.

     Вследствие  этого, основное направление совершенствования института судимости, которое нашло отражение в Уголовном кодексе Российской Федерации 1996 г., заслуживает поддержки - это более четкое определение уголовно-правового значения судимости и правовых последствий ее снятия или погашения, сокращение круга лиц, гражданские права которых ограничиваются в связи с наличием у них судимости, и др. Однако наряду с этим Уголовный кодекс РФ 1996 г. содержит положения, которые, на наш взгляд, не только не способствуют повышению эффективности уголовно-правовых средств борьбы с рецидивом преступлений, а, напротив, могут привести к ее снижению.

     Вместе  с тем нельзя согласиться с  теми учеными и практическими  работниками, которые предлагают вовсе отказаться от института судимости. Можно не сомневаться, что отказ от института судимости с неизбежностью повлек бы субъективизм в решении вопросов о наличии или отсутствии в действиях правонарушителей рецидива; необоснованное усиление или, наоборот, смягчение наказания лицам, которые уже осуждались за совершение преступления.

     Статья 86 Уголовного кодекса РФ определяет уголовно-правовые последствия судимости. Согласно ч. 1 этой статьи судимость учитывается при рецидиве и при назначении наказания. В действительности эти последствия значительно шире. Согласно Уголовному кодексу РФ, к ним следует отнести то, что судимость влияет на: признание рецидива опасным или особо опасным (ч. 2 и 3 ст. 18); применение наказания в виде ограничения свободы (ч. 2 ст. 53); назначение осужденным к лишению свободы вида исправительного учреждения (ст. 58); назначение наказания по совокупности приговоров (ст. 70); применение оснований освобождения от уголовной ответственности (ч. 1 ст. 75, ст. 76); исчисление сроков отбывания наказания при условно-досрочном освобождении от отбывания наказания (ч. 3 и 4 ст. 79); исчисление сроков давности обвинительного приговора (ч. 1 ст. 83). В соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 63 Уголовного кодекса РФ судимость в рамках рецидива преступлений рассматривается как обстоятельство, отягчающее наказание в пределах санкции статей Особенной части. Кроме того, в статьях Особенной части Уголовного кодекса РФ судимость предусматривается в качестве признака некоторых составов преступлений (ст. 313, 314, 321).

     Уголовно-правовые последствия являются наиболее важными  в институте судимости. Однако они не исчерпывают ее содержания. Некоторыми авторами справедливо выделяются в самостоятельную группу также уголовно-исполнительные последствия судимости¹⁹. В соответствии с Уголовно-исполнительным кодексом РФ прошлая судимость влечет раздельное содержание осужденных к лишению свободы (ч. 5 ст. 50 Уголовно-исполнительного кодекса РФ) и аресту (ч. 1 ст. 69 Уголовно-исполнительного кодекса РФ), ограничение в переводе в колонию-поселение (ч. 3 ст. 78 Уголовно-исполнительного кодекса РФ). С учетом судимости решаются вопросы о предоставлении осужденным права на передвижение без конвоя или сопровождения (ч. 2 ст. 96 Уголовно-исполнительного кодекса РФ), а также права выезда за пределы мест лишения свободы (ч. 3 ст. 97 Уголовно-исполнительного кодекса РФ).

     Судимость влечет также общеправовые последствия. Так, согласно ч. 3 ст. 32 Конституции  Российской Федерации граждане, содержащиеся в местах лишения свободы по приговору  суда, не имеют права избирать и  быть избранными в органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также участвовать в референдуме.

     Наличие неснятой или непогашенной судимости  является основанием к отказу в допуске  к государственной тайне²⁰, а также в призыве на воинскую службу²¹.

     Для лиц, имеющих неснятые и непогашенные судимости, законодательством предусмотрен ряд других ограничений на занятие государственных должностей (судей, присяжных заседателей, арбитражных управляющих и др.) или занятие той или иной деятельностью (педагогической, финансово-экономической, биржевой и т.д.).

     Применение  правоограничений, связанных с судимостью, должно быть основано на законе. Всякое, не основанное на законе ограничение  в правах лиц, имеющих судимости, является грубым нарушением законности, прав и законных интересов граждан.

     Граждане, к которым приняты не основанные на законе правоограничения, вправе обратиться за защитой своих интересов в органы прокуратуры и суд.

     Состояние судимости и связанные с судимостью ограничения прав и свобод имеют  временный характер. Уголовный кодекс Российской Федерации впервые законодательно установил начальный и конечный моменты состояния судимости, подробно регулирует основания возникновения и погашения (снятия) судимости. Согласно ч. 1 ст. 86 Уголовного кодекса РФ лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Только в этот период действуют правоограничения уголовно-правового, уголовно-исполнительного и общеправового характера.

     Статья 86 Уголовного кодекса РФ предусматривает два способа прекращения состояния судимости: 1) погашение и 2) досрочное снятие судом. Однако это правило распространяется только на те случаи, когда обвинительным приговором суда назначено реальное или условное наказание. Если лицо было освобождено от наказания, то оно считается несудимым (ч. 2 ст. 86 Уголовного кодекса РФ).

     Действующий Уголовный кодекс РФ предусматривает  три таких случая: 1) при освобождении от наказания военнослужащего в связи с заболеванием, препятствующим несению военной службы; 2) при освобождении от наказания в связи с изменением обстановки; 3) при освобождении от наказания в связи с истечением срока давности обвинительного приговора (ст. 83).

     Не  имеющими судимости считаются и  те лица, которые были освобождены от уголовной ответственности по основаниям, предусмотренным ст. 75-76, 78 Уголовного кодекса РФ, а также лица, в отношении которых судом были применены принудительные меры медицинского характера (ст. 99 Уголовного кодекса РФ).

     Погашение судимости означает автоматическое прекращение правовых последствий примененного к лицу наказания после истечения установленных законом сроков. В таком случае не требуется принятия каких-либо решений суда.

     Сроки погашения судимости определены п. «а» - «д» ч. 3 ст. 86 Уголовного кодекса РФ. Они дифференцируются в зависимости от категории совершенных преступлений и вида назначенного наказания.

     При применении к лицу условной меры наказания  судимость погашается по истечении испытательного срока, а при осуждении к более мягким видам наказания, чем лишение свободы, - по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания.

     В случае осуждения лица к наказанию  в виде лишения свободы, срок погашения судимости зависит от категории совершенного преступления: при осуждении за преступление небольшой или средней тяжести судимость погашается по истечении трех лет, при осуждении за тяжкие преступления - по истечении пяти лет, при осуждении за особо тяжкие преступления - по истечении восьми лет после отбытия наказания.

     Срок погашения судимости исчисляется с момента отбытия основного и дополнительного наказания. Так, при осуждении к штрафу, этот срок начинает исчисляться со дня его уплаты, а при осуждении к другим видам наказания - со дня отбытия основного (например, лишения свободы) и дополнительного наказания (например, лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью).