Виды договора займа

Так, при заключении подобного договора государство сознательно увеличивает свой внутренний долг¹⁸.

Предельный  объем последнего утверждается в соответствии с БК в виде законов о бюджете на очередной финансовый год. В объем государственного внутреннего долга РФ входят: основная номинальная сумма долга по государственным ценным бумагам РФ, объем основного долга по кредитам, полученным РФ, объем основного долга по бюджетным ссудам и бюджетным кредитам, полученным РФ от бюджетов других уровней, объем обязательств по государственным гарантиям, предоставленным РФ.

Государственный долг РФ обеспечивается всем находящимся  в федеральной собственности  имуществом, составляющим государственную  казну. Договор государственного займа  является договором присоединения

(ст. 428 ГК), поскольку  он заключается на утвержденных  государством условиях эмиссии  путем покупки займодавцем выпущенных  государством облигаций или иных  государственных ценных бумаг.  Последние порождают у займодавца  право на получение от заемщика  денежного номинала облигации  (другой бумаги) или иного имущественного  эквивалента, а также на получение  установленных условиями выпуска  займа процентов либо иных  имущественных прав.

 В  п. 4 ст. 817 ГК РФ указано, что изменение условий выпущенного в обращение займа не допускается.

Объем заимствований  публичных образований позволяет  говорить о договоре государственного (муниципального) займа как о широко используемом органами государственной  власти и органами местного самоуправления механизме привлечения частного капитала для формирования доходной части бюджета¹⁹. Статьей 817 ГК РФ прямо предусмотрено, что договор государственного (муниципального) займа заключается путем приобретения заимодавцем выпущенных государственных (муниципальных) облигаций или иных государственных (муниципальных) ценных бумаг. Таким образом, единственным способом заключения договора государственного (муниципального) займа с физическим и юридическим лицом является приобретение заимодавцем выпущенных государственных (муниципальных) ценных бумаг. Несмотря на то, что Бюджетный кодекс РФ позволяет осуществлять государственные (муниципальные) заимствования посредством приобретения любых ценных бумаг, анализ действующего законодательства и правоприменительной практики позволяет сделать однозначный вывод о том, что в настоящее время государственные (муниципальные), ценные бумаги могут выпускаться только в форме облигаций²⁰.

Нарушение требований законодательства РФ к порядку заключения договора государственного (муниципального) займа влечет его недействительность (ничтожность) с момента заключения в соответствии с общими правилами ст. ст. 167, 168 ГК РФ. Данную позицию подтверждает и судебная практика, так договоры займа, заключенные с государственными и муниципальными образованиями в простой письменной форме, признаются судами недействительными.

Например, Федеральным Арбитражным Судом  Центрального округа от 22 мая 2006 г. вынесено постановление по делу N А14-8345-2005-324/17, в котором суд указал, что законодательство предусматривает заключение договора государственного займа путем приобретения заимодавцем выпущенных государственных облигаций или иных государственных ценных бумаг, удостоверяющих право заимодавца на получение от заемщика предоставленных ему взаймы денежных средств. Поскольку сторонами не предоставлены  доказательства заимствования денежных средств путем выпуска соответствующих ценных бумаг, суд признал договор займа заключенный между администрацией и предпринимателем недействительным.

3.2 Договор облигационного займа 

В случаях, предусмотренных законом или  иными правовыми актами, договор  займа может быть заключен путем  выпуска и продажи облигаций. Облигация -  эмиссионная долговая ценная бумага, владелец которой имеет право получить от эмитента облигации в оговоренный срок её номинальную стоимость деньгами или в виде иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право владельца на получение процента (купона) от её номинальной стоимости либо иные имущественные права (ст.816 ГК РФ).

Пунктом 3 ст. 816 ГК РФ, предусмотрено, что к  правоотношениям, возникающим при выпуске и продаже облигаций, положения о договоре займа применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке. Дело в том, что права и обязанности сторон по договору облигационного займа имеют ту особенность, что они выражены в облигации, являющейся эмиссионной ценной бумагой. Порядок выпуска, размещения и обращения эмиссионных ценных бумаг регулируется ФЗ №39-ФЗ от 22.04.1996г. «О рынке ценных бумаг», в котором указано, что эмиссионной ценной бумагой признается ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением формы и порядка, предусмотренных законом; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

Процедура эмиссии облигаций должна включать в себя следующие этапы: принятие эмитентом решения о выпуске  облигаций; регистрацию выпуска облигаций; изготовление сертификатов ценных бумаг (для документарной формы выпуска); размещение облигаций; регистрацию отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг²¹.

Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии). Права владельцев на облигации бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра или (в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии) - записями по счетам депо в депозитариях (ст. 28 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

Юридические лица определенных организационно-правовых форм наделены правом на выпуск облигаций в целях привлечения заемных средств, необходимых для их развития. Так акционерные общества (ст. 102 ГК РФ) и общества с ограниченной ответственностью (ст. 33 Закона №14 об ООО) в соответствии с законодательством, вправе выпускать облигации на сумму, не превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного акционерному обществу в этих целях третьими лицами, после полной оплаты уставного капитала. При отсутствии такого обеспечения выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования акционерного общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.

    Облигации,  как и другие эмиссионные ценные  бумаги, могут быть: документарные  или бездокументарные; именные или  на предъявителя; обеспеченные или  необеспеченные;  конвертируемые  или неконвертируемые.

С единым сроком погашения или со сроком погашения  по сериям облигации могут погашаться деньгами или иным имуществом

Итак, с момента размещения облигаций  и их приобретения физическими и юридическими лицами последние становятся заимодавцами по отношению к эмитенту облигаций, который попадает в положение заемщика, на которого возлагается обязанность возвратить сумму займа (погасить облигации) в срок, установленный решением о выпуске облигаций. Указанное заемное обязательство имеет лишь ту особенность, что соответствующие права заимодавцев выражены в эмиссионных ценных бумагах - облигациях, что предопределяет специфический порядок обращения названных прав и их реализации. В частности, права, вытекающие из облигации, выданной на предъявителя, передаются путем простого вручения облигации ее владельцем другому лицу. Если же речь идет об именной облигации, то переход вытекающих из нее прав, осуществляется по общим правилам, регулирующим уступку требований (ст. 388-390 ГК). Вместе с тем эмитент облигаций должен быть извещен о состоявшемся переходе прав в целях внесения соответствующих изменений в реестр владельцев облигаций²².

3.3 Кредитный договор 

 Пунктом п. 1 ст. 819 ГК РФ установлено, что кредитный договор  это соглашение, в силу которого банк или иная кредитная организация         (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Кредитный договор является разновидностью договора займа. Гражданский Кодекс прямо определяет, что к отношениям по кредитному договору применяются нормы, регулирующие заемные отношения, если иное не предусмотрено специальными правилами и не вытекает из существа кредитного договора²³.

Так, кредитный договор является: консенсуалъным (возникает обязанность банка выдать кредит,  и обязанность заемщика его вернуть); возмездным (плата за кредит выражается в процентах, которые устанавливаются по договору.); двусторонним.

Субъектами  кредитного договора с одной стороны является банк или кредитная организация (кредитор), имеющая лицензию Центрального Банка РФ на все или отдельные банковские операции, и заемщик, получающий денежные средства для предпринимательских или потребительских целей. Предметом договора являются денежные средства, но не иные вещи, определяемые родовыми признаками. Кредитный договор обязательно должен быть заключен в письменной форме, в противном случае наступают такие последствия как недействительность и ничтожность кредитного договора.

При заключении кредитного договора существенными условиями являются: проценты за кредит, стоимость иных банковских услуг, имущественная ответственность сторон за нарушение договора, порядок его расторжения²⁴

Содержание  кредитного договора в целом совпадает с содержанием договора займа. Но особенность кредитных отношений проявляется в содержании прав и обязанностей сторон. Так, кредитор вправе отказаться от предоставления заемщику предусмотренного кредитным договором кредита полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок. Со своей стороны заемщик вправе отказаться от получения кредита полностью или частично, уведомив об этом кредитора до установленного договором срока его предоставления²⁵. В договоре может быть предусмотрена ответственность за отказ от получения кредита заемщиком или возможность отказа может быть вообще исключена.

В зависимости  от продолжительности срока договора и его цели кредиты принято  делить на краткосрочные (до одного года) и долгосрочные (более года). Договор может быть заключен на условиях до востребования, а так же если кредитный договор заключен на определенный срок, то он может быть досрочно исполнен лишь с согласия кредитора²⁶.

Важно отметить, что по кредитному договору, в случае неисполнения заемщиком своих обязанностей по возврату денежных средств, кредитор (банк) вправе уступить права требования по кредитному договору организации, не являющейся кредитной и не имеющей лицензии на занятие банковской деятельностью. Поскольку уступка требований по кредитному договору не относится к числу банковских операций, указанных в статье 5 ФЗ "О банках и банковской деятельности". Из названной нормы следует обязательность наличия лицензии только для осуществления деятельности по выдаче кредитов за счет привлеченных средств. По смыслу данного Закона с выдачей кредита лицензируемая деятельность банка считается реализованной27.

3.4 Договор товарного кредита

Договор,  по которому одна сторона обязуется предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками является товарным кредитом²⁸.

Товарный  кредит является разновидностью консенсуального займа, поэтому на кредитора возлагается обязанность передать заемщику вещи, определяемые родовыми признаками. Так, к товарному кредиту применяются правила о кредите денежном (§ 2 главы 42 ГК), если иное не предусмотрено договором товарного кредита и не вытекает из существа обязательства. В тоже время в силу статьи 819 ГК РФ, к кредитным правоотношениям, если иное не предусмотрено нормами ГК РФ о кредитном договоре и не вытекает из существа договора, применяются правила о договоре займа.

Следовательно, к договору товарного кредита  в части формы договора и отказа от предоставления или получения  кредита, применяются правила о  кредитном договоре, в остальной  части применяются общие нормы  о договоре займа.   Из этого  следует, во-первых, что вещи, переданные по товарному кредиту, переходят  в собственность заемщика и, во-вторых, что товарному кредиту присущ признак возвратности,  характерный  для других заемных обязательств.

Согласно  статье 820 ГК РФ договор товарного  кредита заключается в письменной форме. Заметим, что несоблюдение письменной формы договора товарного кредита  влечет его недействительность в  силу закона.

В отличие  от кредитного договора субъектный состав этого договора ГК не ограничивает, но исходя из ФЗ «О банках и банковской деятельности», запрещающего кредитным организациям заниматься торговой деятельностью, кредитором по договору товарного кредита может быть любое лицо, за исключением кредитных организаций, так как они не могут совершать операции с товарами²⁹.

Предметом данного кредитного договора могут быть такие товары, как сельскохозяйственная продукция, полуфабрикаты, сырье, горючесмазочные материалы и т. п. Их недостаток в конкретный период может быть восполнен за счет заимствования у другого лица. Поскольку договор товарного кредита заключается, в основном в производственных целях, к нему применяются

условия о  количестве, ассортименте, качестве, таре и другие правила главы ГК РФ о  купле-продаже товаров (ст. 465— 485 ГК), если иное не предусмотрено кредитным  договором.   

Например, в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 19.02.2008 г. N Ф04-810/2008(335-А03-28) по делу N А03-1110/07-19 судом сделан вывод, что поскольку в договоре товарного кредита сторонами несогласованны условия о количестве и ассортименте поставляемого товара, то это свидетельствует о его незаключенности, следовательно, основания для взыскания договорной неустойки отсутствуют.