Роль  жены и матери в Домострое оценивалась  высоко. Жена в Домострое является регулятором эмоциональных отношений  в семье, она же отвечает за семейную благотворительность. Домострой рекомендует жене «мужу уноровить», то есть поступить сообразно с его желаниями и представлениями. Из текста следует, что в семейных отношениях осуждаются всякие «неподобные дела: блуд, сквернословие и срамословие, и клятва, и ярость, и гнев, и злопамятство…»

     Любовь  к детям в Домострое рассматривается  как чувство вполне естественное, так же как и забота об их телесном благополучии, менее распространенной считается забота о духовном развитии чад. Однако по своему положению в семье они ближе к слугам, чем к родителям.

     Главная обязанность детей - любовь к родителям, полное послушание в детстве и  юности и забота о них в старости. Избивающий родителей подлежит церковному отлучению и смертной казни. [50]

     Рассмотрев  исторические типы браков следует отметить, что трансформация условий и порядка заключения брака зависела, в наибольшей степени, от социально-экономических, идеологических условий, жизнедеятельности общества.

      1.3 Юридическая природа брака в правовой науке 

     В браке можно выделить разные группы отношений: духовные, физические и материальные.

     Духовные  и физические элементы брака, безусловно, не могут регулироваться правом, и с этим соглашаются практически все современные и дореволюционные ученые. Но такое разделение отношений, составляющих брачный союз, получило признание не сразу.

     Историческое  представление о браке происходило  таким образом, что на место религиозных  представлений о браке, а иногда и вместе с ним встали этические  представления. Понятие брака в  этой концепции выводится не из освящения его церковью (или не только из него), но и из соответствия брачного союза нравственной природе человека. Брак рассматривается при этом уже не как таинство.

     Г.Ф. Шершеневич считал, что основанием возникновения и брака, и гражданского обязательства является договор, но брачное правоотношение, по его мнению, не является гражданским обязательством. Отличия брака от обязательства он видит в том же, что и И.Кант: «Когда договор направлен на исполнение одного или нескольких действий, то последствием его будет обязательственное отношение. Брачное же сожительство не имеет в виду определенных действий, но общение на всю жизнь, оно имеет, по идее, нравственное, а не экономическое содержание»

     Г.Ф. Шершеневич признает юридический факт, порождающий брачное правоотношение, договором, отношения же, вытекающие на его основе, он тоже относит к институтам особого рода.

     Практически все современные ученые в нашей  стране отказываются признавать соглашение о заключении брака гражданским  договором. Основные их доводы можно свести к следующему: во- первых, ни указывают, что целью заключения брака является не только возникновение брачного правоотношения, но также и создание союза, основанного на любви, уважении и т.д. Вторым доводом является указание на то, что, вступая в брак, будущие супруги не могут определять для себя содержание брачного правоотношения, их права и обязанности определены императивными нормами закона, что нетипично для договорных правоотношений.

     Например, О.С. Иоффе отмечал, что брак возникает на основании юридического акта, совершенного с намерением породить правовые последствия. В этом проявляется сходство брака с гражданской сделкой. Но тем не менее социальное содержание и правовые особенности брака в социалистическом обществе, по его мнению, исключали квалификацию брака в качестве одной из разновидностей гражданско-правовых сделок. Брак, основанный на любви, а не на корыстных имущественных интересах, такой правовой цели не преследует. Целью вступления в брак О.С. Иоффе называл желание получить государственное признание созданного союза, «Основа которого - взаимная любовь и уважение – не входит в его юридическое содержание» Поэтому брак может прекратиться в любое время, как только эта основа будет подорвана, что невозможно в гражданских сделках. [34]

     Действительно, воля лиц, заключающих брак, направлена на достижение целого ряда последствий, как правовых, так и неправовых. Прежде всего, они стремятся приобрести общественный статус законных супругов. Статус состояния в браке влечет за собой и приобретение прав и обязанностей супругов.

     Само  заключение брака как юридический  факт не предназначен для конкретизации  прав и обязанностей супругов. Из этого  факта вытекает только то, что два  лица становятся мужем и женой, приобретая новый правовой статус. С помощью брачного договора и алиментного соглашения супруги могут почти полностью изменить свои имущественные отношения. Даже если брачный договор не был заключен данной супружеской парой, супруги не теряют возможности заключить его в будущем.

     Говоря  о том, что брак – это наиболее полное общение супругов: материальное, физическое и духовное, можно предположить, что между супругами возникает бесчисленное множество личных отношений, содержание которых они определяют для себя сами. Все эти отношения не регулируются правом, а, значит, и соглашения, устанавливающие их содержание, лежат во внеправовой сфере.

     Поэтому невозможно сказать, что отношения, возникающие из брака, как в своей  юридической, так и в своей  неюридической части, заранее определены законом, в то время как отношения, вытекающие из гражданского договора, определяются этим договором. Напротив, содержание супружеских отношений может варьироваться еще в большей мере, чем содержание других договорных отношений, но изменение этих прав и обязанностей производится не актом вступления в брак, а с помощью специальных юридических актов: брачных договоров и других соглашений между супругами.

     Все это позволяет сделать вывод  о том, что соглашение о заключении брака по своей правовой природе  не отличается от гражданского договора. В той части, в какой оно регулируется правом и порождает правовые последствия, оно является договором.

     Признание этого факта ничуть не принижает  этического значения брака. Безусловно, это соглашение играет и внеправовую  роль, и в этой части оно рассматривается вступающими в брак по – разному. В зависимости от своих убеждений они могут расценивать его как клятву перед богом или как моральное обязательство, или чисто как имущественную сделку. Все это лежит во внеправовой сфере.

     Одним из первых современных авторов, заявивших  о гражданско-правовой природе брака, является М.В. Антокольская, которая  убедительно доказывает, что соглашение о заключении брака по своей природе  не отличается от гражданского договора и в той части, в какой оно регулируется правом и порождает правовые последствия, является именно договором. Определяя правовую природу соглашения о заключении брака, необходимо имеет в виду, что договор не является исключительно гражданско-правовым институтом, а издавна применяется и в сфере публичных отношений между государством, и в трудовых отношениях и многих других. Гражданско-правовой договор есть разновидность двусторонней сделки. Соглашение о заключении брака также можно определить как гражданско-правовую сделку. В тоже время необходимо различать соглашение о заключении брака и возникающие из него отношения, которые имеют иную правовую природу, нежели породившая их сделка, Указанные отношения - отношения супружества представляют собой институт особого рода. Поскольку они существуют между двумя конкретными субъектами – супругами, они в отличие от абсолютных правоотношений являются относительными.

     Неимущественные отношения, возникающие между супругами, не укладываются в рамках обычных  представлений о гражданско-правовом регулировании неимущественных отношений. В тоже время отношения супружества могут сочетать в себе элементы многих гражданских отношений. Так, отношения представительства, собственности, отдельные разновидности обязательственных связей присутствуют в той или иной мере и в супружеских отношениях. Однако отношения супружества ни к одному из известных видов гражданских отношений не сводимы. Отношения супружества представляют собой такую разновидность гражданских отношений, которые в своей совокупности порождают особый правовой статус их участников - статус состояния в браке. Эти отношения длящиеся, сложные, обладающие емким,

     зачастую  трудноуловимым содержанием. После  объясняется тем, что супружеские  отношения не водятся к осуществлению  прав и исполнению обязанностей в  строгом юридическом смысле слова. Все изложенное позволяет утверждать, что в целом отношения супружества являются гражданско-правовым институтом особого рода.

      ГЛАВА 2. ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ БРАКА

     2.1 Заключение брака  в органах ЗАГСА 

     История семейного законодательства нашего государства имеет три Кодекса, регулировавших брачно-семейные отношения  в различные периоды, а также ныне действующий Семейный кодекс РФ.

     Следует отметить, что все Кодексы, кроме  Семейного Кодекса РФ, содержали  в своих названиях четкое разграничение  предмета правового регулирования: Кодекс законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве, Кодекс законов о браке, семье и опеке, Кодекс о браке и семье.

     Таким образом, законодатель устанавливал специфику  регулирования отношений между  супругами, называя это "брачным  правом", и отношений, возникающих  между другими членами семьи. Очевидно, это свидетельствует о разной правовой характеристике таких социальных институтов, как семья и брак. В связи с чем ныне действующий Семейный Кодекс РФ следует признать не соответствующим общей тенденции регулирования семейных отношений.

     Ныне действующий Семейный кодекс РФ принят ГД ФС 08.12.1995 г., Федеральным законом от 24.04. 2008 г. №49-ФЗ внесены изменения, вступающие в силу с 01.09. 2008 г., продолжая традиции отечественного законодателя, предусматривает условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным.

     Соответствующие указания содержатся в ст. 2 « Отношения, регулируемые семейным законодательством» Семейного Кодекса РФ, а именно: «Семейное законодательство устанавливает  условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным, регулирует личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи: супругами, родителями и детьми (усыновителями и усыновленными), а в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством, между другими родственниками и иными лицами, а также определяет формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей». [3]

     Непосредственная  регламентация отношений, складывающихся между мужчиной и женщиной при заключении, прекращении или признании брака недействительным, осуществляется нормами раздела II Кодекса.

     В соответствии с п. 1 ст. 10 Семейного  Кодекса брак должен заключаться  в органах загса: «Статья 10. Заключение брака

     1. Брак заключается в органах  записи актов гражданского состояния». [3]

     Данная  форма заключения брака (т. е. гражданская  форма брака) вытекает из содержания п. 2 ст. 1 СК, устанавливающего, что в  Российской Федерации признается брак, заключенный только в органах  загса.

     Отсюда  следует, что брак, заключенный на территории РФ любым иным способом и в другом учреждении, помимо органа загса, не признается государством и не порождает никаких правовых последствий.

     Таким образом, брак, совершенный по религиозным  обрядам (например, венчание в церкви) или по национальным обычаям, не является браком с юридической точки зрения, а значит, и не порождает прав и обязанностей супругов.

     Семейный  Кодекс делает единственное исключение (п. 7 ст. 169) для браков граждан РФ, совершенных по религиозным обрядам  на оккупированных территориях, входивших в состав СССР в период Великой Отечественной войны, до восстановления на этих территориях государственных органов загса, - признает их действительными и имеющими правовую силу. Такие браки не нуждались в последующей государственной регистрации в органах загса, а именно: « п.7. Положение о признании правовой силы только за браком, государственная регистрация заключения которого осуществлена в органах записи актов гражданского состояния (статья 1 настоящего Кодекса), не применяется к бракам граждан Российской Федерации, совершенным по религиозным обрядам на оккупированных территориях, входивших в состав СССР в период Великой Отечественной войны, до восстановления на этих территориях органов записи актов гражданского состояния». [3]

     Права и обязанности супругов не могут  возникнуть из фактических брачных  отношений мужчины и женщины  без государственной регистрации  заключения брака, сколь бы длительными  ни были эти отношения.

     Согласно  ст. 25 Федерального закона от 15.11. 1997 г. №143-ФЗ «Об актах гражданского состояния» (ред. от 18.07. 2006 г.) государственная регистрация заключения брака производится в любом органе загса на территории РФ по выбору лиц, вступающих в брак, и состоит в том, что орган загса составляет запись акта о заключении брака между конкретными лицами и выдает им свидетельство о заключении брака, а именно: Статья 25. «Место государственной регистрации заключения брака» Государственная регистрация заключения брака производится любым органом записи актов гражданского состояния на территории Российской Федерации по выбору лиц, вступающих в брак». [6]