Соотношение кредитного договора и договора займа

Здесь надо иметь ввиду, три основных момента.

- чисто  с практической стороны договор  займа заключается не путем  составления договора как единого  документа (или обмена документами), а как правило, путем выдачи  в подтверждение займа и его  условий расписки, заемного обязательства  или иного документа;

- эти  документы обычно всегда подписывает  только сам заемщик;

- эти  документы рассматриваются как  удостоверяющие факт передачи  заемщику займодавцем определенной  денежной суммы или определенного  количества вещей. В случае  оформления и выдачи таких  документов займодавцу требование о заключении соответствующего договора в письменной форме следует считать соблюденным.

Несоблюдение  письменной формы договора займа  не является, однако, основанием для признания его незаключенным, здесь действует общее правило.⁹ Несоблюдение простой письменной формы договора лишает стороны права проводить письменные и другие доказательства (личная переписка, подтверждающая факт займа, документы о переводе займодавцем денежных средств заемщику и т.п.).

Договор займа лучше всего заключать  в письменной форме.

2. Кредитный договор

Традиционный  договор займа оказался недостаточно приспособленным для регулирования  сложных и разнообразных кредитных  отношений в условиях рыночного  хозяйства. Данное положение учтено "новым" ГК РФ., который выделил кредитный договор в качестве самостоятельной разновидности договора займа.

Филологическое понятие. Слово "кредит" происходит от латинского "credere", что означает "верить, доверять". Владимир Даль в "Толковом словаре" дает следующее толкование слова "кредитъ" -(купеч.) доверие, вера в долг, забор, дача и прием денег или товаров  на счет, на срок.

Историческое понятие. Римские  юристы применяли понятие "кредит"(creditium) не только при передаче в долг вещей, определяемых родовыми признаками - вино, масло, деньги (в этом случае говорили о"займе"), но и при передаче индивидуально - определенной вещи, когда  получающий вещь (например, в пользование, на хранение) обязывается возвратить ту же самую вещь (эти отношения  определялись как "ссуда"). Понятие "кредит" охватывало, таким образом, римские понятия "займа" и"ссуды".

Современное понятие. Действующий  Гражданский кодекс РоссийскойФедерации (ГК. РФ) определяет кредит как разновидность  заемных отношений. В силу кредитного договора банк или иная кредитная  организация(кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заёмщику в  размере и на условиях, предусмотренных  договором, а заёмщик обязуется  возвратить полученную денежную сумму  и уплатить проценты за неё.

Кредитный договор – разновидность  договора займа. В силу прямого указания закона к кредитному договору применяются  правила, предусмотренные ГК РФ. о договоре займа, если иное не предусмотрено правилами о кредите и не вытекает из существа кредитного договора¹⁰. Таким образом, все правила, касающиеся процентов по договору займа, обязанностей заёмщика по возврату суммы долга, последствий нарушения заёмщиком договора займа, последствий утраты обеспечения обязательств заёмщика, целевого характера займа, вексельного оформления заёмных отношений, и некоторые другие непосредственно применимы к кредитному договору, поскольку иное не вытекает из закона и самого договора. В ст. 30 Закона о банках указан ряд существенных условий кредитного договора: проценты за кредит, стоимость иных банковских услуг, имущественная ответственность сторон за нарушение договора, порядок его расторжения. К числу существенных относится также условие о предмете кредита. Кредитный договор в отличие от договора займа является консенсуальным. Статья 819 ГК РФ. рассматривает кредитный договор в качестве единой сделки, из которой одновременно возникают как обязанность банка выдать кредит, так и обязанность заёмщика его вернуть. Из консенсуальности кредитного договора следует его двусторонне обязывающий характер. Особенность консенсуального характера кредитного договора заключается, однако, в том, что¹¹ допускает односторонний отказ от его исполнения. В то же время на практике до сих пор заключаются кредитные договоры, вступающие в силу с момента передачи денег. Правильным, однако, было бы полагать, что такой договор считается заключённым с момента достижения сторонами соглашения, но сопровождается правом на односторонний отказ от исполнения договора. Предоставление кредита является важнейшей обязанностью кредитора. Ее исполнение влечет за собой начало начисления процентов на предоставленную денежную сумму. Оно служит одним из оснований для истребования возврата этой суммы кредитором.

Кредит предоставляется кредитором во исполнение принятого на себя обязательства. В этом заключается существенное отличие кредитного договора от реального договора займа, считающегося заключенным с момента передачи его предмета ( п. 1 ст. 807 ГК РФ).

Передача таких же денежных средств  в обычном договоре займа является необходимым условием для возникновения  у сторон конкретных прав и обязанностей. Соглашение сторон, не поддержанное данной передачей капитала, означает неполный юридический состав и, следовательно, не может иметь юридических последствий. Поэтому здесь безраздельно господствует принцип свободы предоставления займа (нашедший, в частности, применение и во французском праве), в соответствии с которым займодавец имеет право  на немотивированный отказ от передачи предмета займа.

Напротив, в кредитном договоре соглашение сторон дает толчок достаточной  силы для приведения в действие механизма  заемного обязательства, а деньги используются в качестве средства погашения долга  банка перед заемщиком. По этой причине  обязанность кредитора по передаче капитала должна быть признана денежным обязательством, чего нельзя сказать  об аналогичной передаче денег по договору займа.

Кредитный договор по мере развития общественных отношений и требований рынка постоянно модифицируется. Однако принципы кредитования остаются неизменными: возвратность, возмездность, срочность, целевое назначение и  обеспечение.

2.1 Возмездность, стороны и предмет кредитного договора

Кредитный договор всегда является возмездным. Плата за кредит выражается в процентах, которые устанавливаются  по договору. Как правило, эти проценты включают ставку рефинансирования Центрального банка России(стоимость кредитного ресурса) и вознаграждение самого кредитора(банковскую маржу). В силу ст. 29 Закона о банках кредитор не вправе в одностороннем  порядке изменить проценты, за исключением  случаев, установленных федеральным законом или договором. Обычно в кредитные договоры банки включают условие о правомерности одностороннего изменения кредитных процентов в случае изменения ставки рефинансирования ЦБ России или в иных ситуациях. В силу прямого распространения на кредит норм о займе вполне допустима такая ситуация, когда при возникновении спора о процентах по конкретному договору суд может определить их в соответствии с¹² по существующей у кредитора ставке банковского процента или ставке рефинансирования. Порядок уплаты процентов (годовые, ежемесячные и пр.) зависит от срока договора и фиксируется в нём.

Большое число споров с участием банков связано с кредитными правоотношениями. Предъявляя требование о взыскании  задолженности по кредитному договору, банк обязан доказать факт выдачи кредита. При этом выписки из лицевого (ссудного) счета не могут служить доказательством  этого, если отсутствуют выписки  из расчетного счета, либо оплаченные платежные документы заемщика, либо иные доказательства исполнения банком обязанности по передаче денежных средств  в распоряжение заемщика.

Стороны кредитного договора чётко  определены в законе. Это банк или  иная кредитная организация (кредитор), имеющая лицензию Банка России на все или отдельные банковские операции, а заёмщик, получающий денежные средства для предпринимательских  или потребительских целей.

Для характеристики кредитного договора существенным является вопрос о том, насколько юридически связаны, с  одной стороны, кредитор своим обязательством предоставить кредит, а с другой стороны, заемщик своим обязательством принять предоставленное кредитором. Обязанность предоставить кредит подлежит исполнению кредитором на условиях, предусмотренных  договором, и в случае нарушения  этой обязанности он несет перед  должником ответственность, установленную  законом и договором. Отказ кредитора от исполнения этой обязанности допускается, однако, при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок¹³. К таким обстоятельствам можно отнести, например, наличие у заемщика неудовлетворительной структуры платежного баланса (неплатежеспособность). Основанием для отказа от дальнейшего кредитования заемщика является и нарушение последним предусмотренной договором обязанности целевого использования кредита (п. 3 ст. 821 ГК РФ).

Очевидно, что отказ кредитора  от предоставления кредита либо расторжение  договора до такого предоставления возможны также при наличии соответствующих  обстоятельств, предусмотренных общими положениями ГК РФ. об обязательствах (ст. 328, 405, 450 ГК РФ).

В отличие от кредитора заемщик  менее жестко связан своими обязанностями, возникающими из кредитного договора, до получения суммы займа. По общему правилу заемщик вправе отказаться от получения кредита, предварительно уведомив об этом кредитора до установленного договором срока предоставления кредита¹⁴. Из этого правила законом, иными правовыми актами или договором могут быть сделаны исключения. В настоящее время отсутствует какое-либо законодательство, кроме Гражданского кодекса РФ. о кредитных договорах. Поэтому основная роль в установлении специальных условий получения кредита заемщиком принадлежит договору. При заключении кредитного договора заёмщик вправе потребовать от кредитора предоставить лицензию на осуществление банковских операций, информацию о своей деятельности и аудиторское заключение за предыдущий год, а также ежемесячные бухгалтерские балансы за текущий год.

Предмет договора – денежные средства – денежные средства (национальная или иностранная валюта), но не иные вещи, определяемые родовыми признаками.

Анализ судебной практики не дает однозначного ответа на вопрос, что  подразумевается под предметом  договора - обязательство банка по передаче денежных средств и заемщика по их возврату или сами денежные средства. Но, во всяком случае, в договоре обязательно  должно быть указано, какая сумма  денежных средств выдается. Вообще с указанием условий договора проблем обычно не возникает, и признание  кредитного договора незаключенным  в практике не встречается.

Ранее обычно подчёркивался целевой  характер кредитного договора, не вполне точно именовавшегося на финансовом языке "договором банковской ссуды". В таком случае банк приобретает ранее названные контрольные функции, а при нецелевом использовании кредита вправе также отказаться от дальнейшего кредитования заёмщика¹⁵. Ныне теоретически вполне возможна выдача кредита без указания цели – просто для коммерческой или иной деятельности. Также допустима выдача кредитов без обеспечения(бланковых), под "доброе имя" или "честное слово" должника. Так, в ст. 33Закона о банках говорится, что кредит может, но отнюдь не должен иметь обеспечение. Понятно, что нецелевые и необеспеченные кредиты являются высокорискованными, ухудшают нормативы деятельности кредитных организаций и носят исключительный характер.

Итак, кредитный договор может  быть заключен с условием использования  предоставленного заемщику кредита  на определенную цель, хотя это и  является неотъемлемой частью любого кредитного договора, как это имело  место в договорах банковской ссуды в советский период. Наоборот, такие виды кредита, как персональный кредит, свободны от подобного условия  в своем содержании. Важное экономическое  значение кредита в том и состоит, что заемщик становится собственником  переданных ему денежных средств и вправе по собственному усмотрению реализовать принадлежащее ему правомочие - самостоятельно ими распоряжаться и использовать по своему усмотрению. Поэтому сегодня было бы правильнее говорить о принципе целевого использования не как об основном принципе кредитования, а как о принципе кредитования объектов, весьма естественном в условиях административно - командной экономики, но имеющем исключительный характер в рамках рыночной экономики.

В юридической литературе цель в  праве обычно определяют как идеальный  внутренний мотив юридически значимых действий. При этом применительно  к договорным обязательствам выделяют цель договора, под которой понимается та основная цель, для достижения чего заключается данный договор, а не конкретный результат, который вытекает из волеизъявления сторон. Указанная  цель, для достижения которой договор  служит средством, является его материальным основанием. Поэтому бесцельных договоров  не бывает: каждый из них имеет определенную цель, которая "в общем виде представляет собой сумму интересов контрагентов" и оказывает, в частности, свое влияние  на конструирование того или иного  договора в качестве реального или  консенсуального.

Наиболее типичной, непосредственной целью, основанием (causa) кредитного договора как обязательства в целом, на мой взгляд, является предоставление денежного капитала для временного использования. Если кредитор не исполнил обязательства по предоставлению кредита  и указанная цель не достигнута, он не может требовать возврата суммы, которой никогда не предоставлял. Иными словами, безвалютный кредит фактически приводит к тем же последствиям, что и безденежный заем. И хотя кредитный договор считается  заключенным, кредитор лишен правового  основания требовать возврата кредита. Поэтому данная типичная цель договора презюмируется в каждом кредитном  договоре.

Но так как типичной целью  кредитного договора является возмездное предоставление денежного капитала на время, то, следовательно, введение(дополнительной) цели использования кредита в содержание договора явно выходит за эти рамки, поскольку это ограничивает возможности для потребления полученных средств. Оно противоречит изначальным интересам заемщика, который все-таки предпочел бы распоряжаться ими свободно. Содержащаяся в договоре дополнительная цель не упраздняет непосредственной его цели: кредитор в равной мере обязан предоставить свое исполнение. В договоре целевого кредита эти две цели сосуществуют.