Применение норм семейного права с участием иностранного элемента

2 ЮРИДИЧЕСКАЯ  ПРИРОДА БРАЧНЫХ ОТНОШЕНИЙ ОСЛОЖНЕННЫХ   ИНОСТРАННЫМ  ЭЛЕМЕНТОМ

2.1 Процедура  заключения и расторжения брака между гражданами Казахстана с иностранными гражданами

Процедура заключения брака  граждан Казахстана с иностранными гражданами регламентируется семейным законодательством Республики Казахстан. Это означает, что органы записи актов гражданского состояния Республики Казахстан не вправе требовать соблюдения условий заключения брака, не предусмотренных семейным законодательством Республики Казахстана. Тот брак, который заключен в Казахстане, считается действительным на всей территории Республики Казахстана, независимо от того что, данный брак признается недействительным по закону страны того иностранца, который вступил в брак с гражданином (гражданкой) Казахстана. Такой нежелательной ситуации можно избежать путем заключения международных договоров, в которых можно специально оговорить эти и другие вопросы.

«Казахстан  уже заключил ряд договоров с  иностранными государствами об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам. Так, Республика Казахстан подписала многостороннюю Конвенцию в рамках Содружества Независимых Государств Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1992 года. К примеру, в статье 26 данной Конвенции сказано: «Условия заключения брака определяются для каждого из будущих супругов законодательством договаривающейся Стороны, гражданином которой он является, а для лиц без гражданства – законодательством договаривающейся Стороны, имеющее постоянное место жительство в этом государстве». Как видим, в вопросах заключения брака и иных семейных правоотношений Конвенцией произведена унификация норм семейного права в рамках Содружества Независимых Государств». [21]

«В соответствии со статьей 201 Кодекса О браке (супружестве) и семье Республика Казахстан не возражает против заключения консульских браков, оформляемых в Казахстане. В Кодексе говорится о том, что браки между иностранцами, заключенные в Казахстане в посольствах и консульствах иностранных государств, на условиях взаимности признаются в Казахстане, если эти лица были гражданами государства, назначившего посла, консула.

Республика  Казахстан признает действительными  браки, которые заключены за пределами  Казахстана по законам тех или  иных государств. В Казахстане считается  достаточным предъявление официального удостоверения (свидетельство о браке), выданного компетентным органом иностранного государства. Кроме того, мы должны иметь в виду, что между допущением определенного порядка совершения брака между иностранцами внутри государства и признанием брака, заключенного ими за границей, существует определенное различие. Полигамный брак, признаваемым в той или иной стране, в Казахстане не может быть признан действительным». [22]

«Граждане Республики Казахстана вправе регистрировать брак в соответствующих органах того или иного государства или в консульских учреждениях своей страны, функционирующих в зарубежных странах. Если оба лица являются Казахстанскими гражданами и при этом регистрируют свой брак у консула за рубежом, то эта регистрация с юридической точки зрения равнозначна с регистрацией брака в органах записи актов гражданского состояния Республики Казахстан, внутри страны. В консульских конвенциях Казахстана с зарубежными государствами определены права и обязанности казахстанских консулов, среди которых закреплены правомочия консула по совершению актов гражданского состояния». [23]

Семейное законодательство Казахстана допускает заключение браков казахстанскими гражданами не только в консульских учреждениях, но и  в соответствующих органах зарубежных государствах. В тех случаях, когда браки между гражданами Республики Казахстан с иностранными гражданами заключены вне пределов Республики Казахстан с соблюдением формы брака установленной законом места его совершения, эти браки признаются действительными в Республики Казахстан, если к признанию нет обстоятельств препятствующих к заключению брака предусмотренных Кодексом Республики Казахстана о браке (супружестве) и семье где говорится о том, что для заключения брака необходимо взаимное согласие лиц, вступающих в брак и достижение ими брачного возраста, а также отсутствие обстоятельств, препятствующих к заключению брака это: одно из супругов уже находится в другом официальном браке, нахождение в родственных отношениях, признание лица недееспособным вследствие душевной болезни или слабоумия.

Конвенция о  правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным  делам устанавливает, что условия  заключения брака определяются для  каждого из будущих супругов законодательством  договаривающейся Стороны, гражданином которой он является, а для лиц без гражданства – законодательством договаривающейся Стороны, являющейся их постоянным местом жительства. Кроме того, в отношении препятствий к заключению брака должны быть соблюдены требования законодательства договаривающейся Стороны, на территории которой заключается брак.

«В соответствии с Конвенцией об оказании правовой помощи по семейным, гражданским и  уголовным делам устанавливает, что по делам о расторжении  брака применяется законодательство договаривающейся Стороны, гражданами которой являются супруги в момент подачи заявления. Если один из супругов является гражданином одной договаривающейся Стороны, а второй – другой договаривающейся Стороны, применяется законодательство договаривающейся Стороны, учреждение которой рассматривает дело о расторжении брака». [24]

Порядок развода  в разных странах установлен по-разному. Решения о разводе принимаются  в отношении тех браков, которые  признаются таковыми в определенной стране. Многие страны Европы и Латинской  Америки в своем законодательстве этот вопрос решают исходя от предписании норм национального права супругов или мужа. Если у супругов разное гражданство, то может применяться закон страны последнего общего гражданства или национальный закон мужа. Оба варианта применения закона о разводе могут оказаться несправедливыми для жены особенно тогда, когда она была гражданкой государства, разрешающего развод, а в результате заключенного брака она стала гражданкой государства, которое в своем законодательстве не допускает развода.

«С целью  унификации коллизионных норм по вопросам развода были приняты международные  конвенции. Так, Гаагская Конвенция  об урегулировании коллизий законов  и юрисдикции относительно разводов и судебного разлучения супругов установила коллизионную привязку в двух случаях: развод разрешается как национальным законом, так и законом места совершения действия. Другая Гаагская Конвенция, регулирующая признание развода и судебного разлучения супругов 1970 года, может быть применена к признанию в одном договаривающемся государстве развода и судебного разлучения, которые были совершены в другом договаривающемся государстве. В данной Конвенции перечисляются условия, соблюдение которых ведет к признанию развода, судебного разлучения, которые уже совершены в том или ином государстве». [25]

На территории Республики Казахстан расторжение  брака производится на основании  казахстанского законодательства, которое  устанавливает порядок и условия  развода. Об этом свидетельствует содержание, статьи 204 Закона Республики Казахстана «О браке и семье» которое устанавливает, что расторжение брака граждан Республики Казахстан с иностранными гражданами и лицами без гражданства, а также между иностранцами на территории Республики Казахстан производится в соответствии с законодательством Республики Казахстан. В целом в Казахстане, как видим, применяется отечественный закон. Нормы международного договора могут применяться к признанию развода, если в договоре Казахстана с тем или иным иностранным государством вопросы признания развода регулируются иначе, чем в отечественном семейном законодательстве.

Республика  Казахстан признает действительным расторжение браков, совершенных  иностранцами за пределами Казахстана по законам соответствующих государств. Но последствия развода, которые  могут случаться на территории Республики Казахстан, не признаются законодательством республики. Когда расторжение брака казахстанского гражданина с иностранцем происходит по законам того или иного зарубежного государства, то оно может быть признано действительным, если во время расторжения один из супругов проживал вне пределов Республики Казахстан. В случае расторжения брака гражданами Республики Казахстан, проживающими за рубежом, их развод признается действительным, если его совершили по законам той страны, на территории которой они проживают. Если они захотят, то они могут расторгнуть брак в казахстанском суде, в соответствии с требованиями законодательства Республики Казахстан, при наличии оснований – в органах записи актов гражданского состояния Республики Казахстан. И это действительно так. В Кодексе Республики Казахстан «О браке (супружестве) и семье» сказано что: «Расторжение браков между гражданами Республики Казахстан, совершенное вне пределов Республики Казахстан по законам соответствующих государств, признается действительным в Республике Казахстан, если оба супруга в момент расторжения брака проживали вне пределов Республики Казахстан».

«В пункте 2 статьи 204 Кодекса Республики Казахстан «О браке (супружестве) и семье» регулируются отношения супругов – граждан Казахстана, проживающих за пределами Республики по вопросам развода: «Гражданин Республики Казахстан, проживающий вне пределов Республики, вправе расторгнуть брак с проживающим вне пределов Республики Казахстан супругом независимо от его гражданства в судах Республики Казахстан, рассматривающих эти дела по поручению Верховного суда Республики Казахстан». « В тех случаях – говорится далее в этой же статье Кодекса, - когда по законодательству Республики Казахстан допускается расторжение брака в органах записи актов гражданского состояния, брак, может быть, расторгнут в посольствах или в консульских учреждениях Республики Казахстан». [26]

Исследование  проблем, связанных с семьей, приобретает  все большее значение как в теоретическом, так и в практическом, жизненном плане. Известно, что нестабильность брака и семьи, проявляющиеся в росте числа разводов, характерна практически для всех развитых стран мира. Это объясняется влиянием урбанизации и вызванной ею интенсивной миграцией населения, эмансипацией женщин, научно-технической революцией, причинами социально-экономического, культурного, этнического, религиозного характера. В настоящее время институт семьи переживает трудные времена. Отпали многие факторы, стабилизирующие семью извне: экономическая зависимость женщины от супруга, юридический, религиозный, моральный запрет или осуждение разводов. В этих условиях определяющее значение для стабильности брака приобретают внутренние факторы, присущее семье. Многочисленные социологические исследования показывают: в основе развода в подавляющем большинстве случаев лежит конфликт между супругами, достигший такой степени, что разрешить его можно только путем расторжения брака.

Выделяются  несколько уровней супружеских  взаимоотношений, на которых могут  происходить конфликты:

• психофизиологический уровень, здесь дисгармония проявляется  в нарушении сексуальной жизни, в целом явление это встречается довольно часто, однако как основную причину решения о разводе его отмечают лишь немногие;
• психологический уровень, в семье создается нездоровый климат, проявляющийся в ссорах, взаимных придирках, раздражительности, которая зачастую вымещается на детях;
• социально-ролевой уровень, симптомы нарушения стабильности этого уровня – неправильное, неравномерное распределение семейно-бытовой нагрузки, хаотичность семейного уклада;
• социально-культурный (духовный) уровень, здесь конфликты приобретают форму непонимания супругами друг друга, неуважения, отсутствия интереса или неудовлетворенности общением с партнером, неприятия его жизненных ценностей, идеалов.

Причины, вызвавшие  конфликт на том или ином уровне, могут быть самыми разнообразными. Но по времени возникновения их можно  разделить на две большие группы. Это причины, возникшие непосредственно  во время брака, во время совместной жизни и общего ведения хозяйства, и причины, которые объективно существовали до момента создания семьи. Последнюю группу причин называют факторами риска, так как наличие их в период добрачного знакомства уже таит в себе опасность будущего развода. Факторы риска связаны как с личностью человека, его происхождением, воспитанием, так и с условиями заключения брака. К факторам риска относятся: большая разница в образовании и в возрасте между супругами (особенно если намного старше женщина); склонность к алкоголизму одного из супругов; легкомысленное отношение к браку, семье вообще; слишком ранний возраст для вступления в брак; вероятность скорого рождения ребенка; слишком малый срок знакомства; резкое несогласие родителей на заключение брака; брак по принуждению, без взаимного согласия. Эти факторы дают о себе знать буквально в первые годы совместной жизни и во многом обуславливают то обстоятельство, что более трети разводов приходится на семьи, имеющие стаж совместной жизни от одного до трех лет. Результаты опросов показывают, что значительная часть молодых людей (около 1/3) вступали в брак на основе мотивов, лежащих вне семейной сферы: желание уйти из родительского дома, совершить ответственный самостоятельный шаг, отомстить кому-либо или просто за компанию с другом. Естественно, что такое поверхностное, несерьезное отношение к браку, отсутствие соответствующей мотивации приводит к тому, что перед супругами не встают задачи самоопределения семьи, выяснения супружеских ролей, внутрисемейного статуса каждого из них, их общих целей.

Каждый седьмой  брак, заключенный в первой половине 80-х годов, - это брак между супругами, возраст каждого из которых не превышает двадцати лет. В данном случае проявляется чаще всего психологическая  неготовность к браку. Молодые семьи, как правило, не отделены от родителей и материально целиком от них зависят. В подобной ситуации встают такие проблемы, как обеспечение самостоятельности молодой семьи, лидерства в ней (зачастую на эту роль претендует кто-либо из родителей супругов), проблема взаимоотношений между членами молодой семьи и живущими с ними родителями, которые могут сложиться неблагоприятно, и осложнить неизбежные в этом случае супружеские конфликты. Среди причин разводов встречается такая, как разочарование в партнере и утрата на основе этого первоначального чувства любви. Эта опасность подстерегает в первую очередь тех супругов, срок знакомства которых до свадьбы был непродолжителен (от трех до шести месяцев). Таким образом, мы видим, что ряд факторов, отрицательно влияющих на прочность брака, может быть выделен еще до создания семейного очага. Однако большая часть разводов происходит, разумеется из-за причин, возникающих (складывающихся) непосредственно в результате совместной жизни. Наибольшее число расторгнутых браков приходится на возраст 25-30 лет, когда супруги становятся достаточно самостоятельными в материальном плане, успели неплохо узнать недостатки друг друга и убедиться в невозможности жить вместе. Также большее количество разводов приходится на возраст около 40 лет. Это связано с тем, что дети выросли, и нет необходимости сохранять семью ради них, а у одного из супругов фактически имеется другая семья. Максимальная доля разводов падает на первые пять лет супружеской жизни. Наличие в семье детей прямым образом влияет на прочность брака. В многодетных семьях, где количество детей более трех, процент разводов много ниже среднего уровня.