Понятие предпринимательской деятельности

      В этом случае сложности наступают при оценке предпринимательской деятельности, субъекты которые укрывают ее, а при выявлении отрицают присутствие предпринимательства, опираясь именно на то, что действия, внешне похожие по цели с предпринимательскими, носят не систематический, а случайный, повторный, разовый, и т.п. характер.

      Возьмем типичный пример. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) назначенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Статья 711 части второй ГК РФ определила следующий порядок оплаты подрядных работ: если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, или с согласия заказчика досрочно. Подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса или задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда. В настоящее время по различным причинам многие работники заняты на основном производстве неполный рабочий день или неполную рабочую неделю, и они временами подряжаются на выполнение строительных или иных подрядных работ. Сколько же раз в месяц, квартал, год они должны выполнять их, чтобы эта деятельность могла быть оценена как предпринимательская? Либо, может, вести отсчет по-другому: сколько раз в указанные отрезки времени они получали оплату за выполненные работы? Но вероятна и ситуация, прямо предусмотренная ст. 711 ГК. Два-три человека в течение года обустраивали "фазенду", возводили дом, баню, сарай, а оплату получили после полного завершения работ, т. е. один раз. Следовательно, нет систематического получения прибыли, а значит, и нет предпринимательства? А если они получали оплату ежемесячно, то налицо предпринимательство?

      В законодательстве ответа нет.

      Каждый  собственник имущества вправе беспрепятственно им распоряжаться по своему усмотрению себе во благо, что выражается, как правило, в плодах и доходах от имущества.

      В законодательном регулировании был разрешён вопрос: прибыль, от какой деятельности считается полученной от предпринимательства. Его объектом согласно ГК является пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг. Бесспорно, по общему правилу предприниматели получают прибыль от реализации товаров и услуг. Изрядно абстрактнее выглядит понятие «прибыль от пользования имуществом». Если рассматривать его буквально и в системе с нормами части второй ГК, то договоры займа, подряда, на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, перевозки, транспортной экспедиции, банковского вклада, банковского счёта, хранения, поручения, комиссии, доверительного управления имуществом и некоторые другие договоры с элементом прибыли не вправе заключать гражданин, не зарегистрированный в качестве предпринимателя.

      Наиболее  наглядно это выражается в таких договорах, как заём, договорное управление имуществом и договор банковского вклада. Гражданин всецело может самостоятельно, на свой риск на довольно длительный срок передать другой стороне имущество или деньги в целях получения прибыли (процентов), но формально подпадает под обязанность регистрации в качестве предпринимателя. Другими словами в настоящее время много граждан, владельцы счетов в банках, нарушают норму ст. 2 ГК, если воспринимать её дословно. Это удостоверяет несоответствие данной нормы реальности. Если один гражданин отдаёт другому заём с компенсацией заёмщиком инфляции (например, по курсу евро), он считается получающим прибыль, ввиду того, что государством до сих пор подобающий образом не учитывается при налогообложении коэффициент инфляции, несмотря на то, что нормативных деклараций на этот счёт было достаточно. Таким образом, не имея на деле, не только прибыли, но и цели её получения, гражданин действует против закона, что чревато признанием подобной сделки недействительной, изъятием воображаемой прибыли и штрафом.

      Все же не вполне точно и понятие «прибыль от продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг». Зачастую случаи, когда гражданин реализует бывшие в употреблении и даже новые товары, раньше приобретённые для собственного потребления (без цели перепродажи), в связи с отпадением необходимости в них (например, избыток строительных материалов при ремонте собственной квартиры). Такая продажа может совершаться довольно длительный срок или по частям, что всё возможно толковать как систематичность. Вследствие того, что при продаже гражданин стремится к цели получить доход (прибыль), его также можно признать нарушителем закона, ибо он не зарегистрировался в качестве предпринимателя.

      Множество граждан от случая к случаю выполняют незначительные работы по договорам подряда или поручения за плату. В силу законодательной неопределённости по этому вопросу налоговые инспекции не могут разъяснить, почему на практике к «арендодателям» имущества предъявляют требования о государственной регистрации в качестве предпринимателей, а к «подрядчикам» -  нет, несмотря на то, что по признакам предпринимательства, указанным в ст. 2 ГК, их деятельность зачастую совпадает.

      Почти каждый гражданин заключает в год сколько-нибудь гражданско-правовых сделок с элементом прибыли. Как правило, доход выражается в не огромных суммах, которые один гражданин (предприятие) выплачивает другому сразу по завершении работ наличными. Если требования о регистрации понимать дословно, то нужно одновременно и заранее всё дееспособное население зарегистрировать как предпринимателей и обязать вести учёт. Последствия такого дозволения ясны: с одной стороны, утрачивается смысл гипертрофированного понятия «предприниматель», сравниваемого с гражданином (или наоборот), с другой стороны, норма закона не гарантирует практической возможностью её реализации. Гражданину нет смысла тратить ради маленького дохода время и средства на регистрацию, следовательно, громадное большинство мизерных доходов граждан, преимущественно по договорам между собой (устным сделкам в особенности), будут проходить неучтёнными, количество «нарушителей закона» станет колоссальным, а работу судов можно значительно усложнить внушительным числом дел по требованиям налоговых органов о признании сделок граждан недействительными по формальным признакам.

      Неоднозначность этого признака, возможно, подтвердить простыми примерами. Врач косметолог в свободное время систематически у себя на дому оказывает косметологические услуги. Артист государственного театра, филармонии, кроме основной работы, систематически по своей инициативе организует платные выступления перед зрителями. Преподаватель государственного высшего учебного учреждения систематически "на стороне" зачитывает платные лекции и проводит иные формы занятий. Художник продает написанные им картины. Бывший профессиональный журналист, а ныне пенсионер, систематически выступает в средствах массовой информации, в частности пишет статьи, готовит репортажи. Адвокаты за плату оказывают юридическую помощь обращающимся к ним лицам.

      Так что же конкретно понимать под  предпринимательской деятельностью? Российские нормативные акты содержат на этот счёт следующие нормативные положения. Например, Закон РФ "Об образовании", под действием которого находятся практически все граждане России. Согласно ст. 48 данного Закона индивидуальная трудовая педагогическая деятельность с получением доходов признается предпринимательской и подлежит государственной регистрации. Следовательно, все так называемые репетиторы, в частности школьные учителя, которые за копейки систематически помогают детям куда лучше усвоить русский и иностранные языки, иные школьные дисциплины, считаются предпринимателями со всеми вытекающими отсюда правовыми и нравственными последствиями.

      Теперь проанализируем положения другого нормативного акта — "Основы законодательства Российской Федерации о нотариате" от 11 февраля 1993 г. Статья 1 провозглашает: "Нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли". А что же это за деятельность и почему она "не преследует цели извлечения прибыли"? Наравне с государственными нотариальными конторами нотариальные действия от имени Российской Федерации совершают нотариусы, занимающиеся частной практикой. Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору, открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный, нанимать и увольнять работников, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, распоряжаться поступившим доходом, выступать в суде, арбитражном суде от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством Российской Федерации. За совершение нотариальных действий он взимает плату по тарифам, согласно размерам государственной пошлины, предусмотренной за совершение подобного действия в государственной нотариальной конторе. В иных случаях тариф определяется соглашением между физическими и (или) юридическими лицами, обратившимися к нотариусу, и нотариусом. Денежные средства, полученные нотариусом, занимающимся частной практикой, после уплаты налогов, иных обязательных платежей поступают в собственность нотариуса и полное его распоряжение.

      Так почему же учитель-репетитор, занимающийся частной практикой, относится к числу предпринимателей, а нотариус, также занимающийся частной практикой, из числа предпринимателей исключен? Добавлю сюда еще и Федеральный закон "Об основах государственной службы Российской Федерации" от 31 июля 1995 г. Статья 11 данного Закона запрещает, в частности, государственному служащему заниматься другой оплачиваемой работой, а также предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц. В тоже время государственному служащему разрешено заниматься научной, педагогической, и другой творческой деятельностью, т. е. являться репетитором у школьников ему не запрещается и в качестве предпринимательства такого рода деятельность не рассматривается.

      Значительным упущением законодателя в понятия предпринимательства, приведенном в Кодексе, можно полагать отсутствие упоминания признака профессионализма в деятельности предпринимателя. Подобный признак упоминается в законодательстве Франции (ст. 1 Французского торгового кодекса), Германии (§ 1 Германского торгового уложения) и в некоторых других странах. Русские дореволюционные авторы тоже выделяли желание вести торговлю как промысел.

      Это не значит, что не существует некомпетентных, непрофессиональных предпринимателей. Условный признак профессионализма призван нести другую нагрузку.

      Гражданин-предприниматель  должен свободно относиться к объекту своей деятельности как профессионал, специалист. Занятно в этом плане определение ст. 2-104 Единообразного торгового кодекса США: "Коммерсант — это тот, кто совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом по роду своих занятий ведет себя так, как будто он обладает особенными знаниями или опытом в отношении операций и товаров, являющихся предметом сделки, а также тот, кто может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опытом ввиду того, что он использует услуги агента, брокера или иного посредника, который ведет себя так, как будто он обладает такими знаниями и опытом".

      Таковы  легальные признаки предпринимательской  деятельности, позволяющие выделить ее среди других видов человеческой деятельности, например трудовой деятельности граждан. Эти признаки позволяют юридически точно квалифицировать тот или иной деятельности как предпринимательский. 
 
 
 
 
 

• ПРАВОВОЙ СТАТУС ГРАЖДАНИНА-ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ

      С социологической точки зрения в  нашей стране идет активный процесс  формирования особого класса – слоя предпринимателя. По различным оценкам, в странах с рыночной экономикой он составляет 5 - 7 % населения, но занимает ведущее положение в экономической системе общества. В экономической и управленческой литературе предприниматель определяется как лицо, занимающееся инновационной деятельностью, обладающее повышенной творческой активностью и инициативой, как реакция на потенциальные источники выгоды.

      Правовое  регулирование предпринимательской  деятельности ведется по четырем  важным направлениям, которым корреспондируют четыре значительных блока нормативных актов.

      Первый  блок опосредует внутренние взаимоотношения в конкретном субъекте предпринимательской деятельности: порядок его учреждения, управления и самоуправления, организации труда.

      Второй  блок устанавливает отношения по "вертикали": между субъектами предпринимательской деятельности, с одной стороны, и органами государственной власти и органами местного самоуправления, с другой, в том числе с законодательными (представительными) и исполнительными органами государственной власти субъектов Российской Федерации, с выборными и другими органами местного самоуправления.

      Третий  блок регулирует взаимоотношения субъектов предпринимательства по "диагонали", в частности с банками и другими кредитными организациями, органами по валютному контролю и регулированию.

      Четвёртый блок, регламентирует отношения субъектов предпринимательской деятельности по "горизонтали" — со своими партнерами по экономической деятельности: покупателями, страховщиками, перевозчиками, поставщиками и др.

      В регулировании предпринимательской  деятельности, обеспечении экономических  реформ "задействованы" все отрасли  права — государственное, административное, финансовое, гражданское, уголовное право и др. Ведущей отраслью, главным среди них является предпринимательское право.

      Право каждого гражданина на беспрепятственное использование своих способностей и имущества для предпринимательства и другой не запрещённой законом деятельности закреплено ст. 34 Конституции РФ. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.