Обязательственное право

Поручительство может быть предусмотрено  и законом (например, по договору поставки товаров для государственных  нужд государственный заказчик признается поручителем по этому обязательству покупателя (ст. 532 ГК РФ). Как факт юридический, поручительство представляет собой результат сложных экономических отношений должника, кредитора и поручителя.⁸

Заключается договор поручительства обязательно в письменной форме  и в большинстве случаев нотариально удостоверяется, хотя для договоров данного вида нотариальная форма и не обязательна. Несоблюдение же письменной формы влечет недействительность договора поручительства (ст. 362 ГК РФ).

К существенным условиям договора поручительства относят условия, позволяющие однозначно определить обязательство, обеспечиваемое поручительством, и его объем. В случае отсутствия этих условий договор поручительства признается незаключенным.

Поручительство возлагает на поручителя всю полноту ответственности  по обязательству должника, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником (п. 2 ст. 363 ГК РФ).

По общему правилу, установленному ст.363 ГК РФ, при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно. В соответствии с гражданским законодательством солидарная ответственность - это ответственность по обязательству, в котором несколько должников. Иными словами, в случае солидарной ответственности кредитор вправе требовать исполнения обязательств как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

Субсидиарную ответственность  поручитель будет нести только в  том случае, если такой вид ответственности  поручителя предусмотрен законом или  непосредственно договором поручительства. Если законом или договором установлена  субсидиарная ответственность, то кредитор согласно ст.399 ГК РФ должен сначала предъявить требования к основному должнику, а только потом к поручителю, если окажется, что должник не в состоянии исполнить принятые на себя обязательства.

Закон предоставляет возможность  в целях исполнения одного и того же обязательства давать поручительство за одного должника нескольким лицам сразу. Согласно п.3 ст.363 ГК РФ лица, совместно давшие поручительство, будут отвечать перед кредитором солидарно, если договором поручительства не будет предусмотрено иное. При этом следует знать, что лица, давшие поручительство за одно и то же лицо и по одному и тому же обязательству, не будут солидарно обязанными по отношению друг к другу, если поручительство будет дано ими независимо друг от друга, а также будет оформлено разными договорами.

В соответствии с п.2 ст.363 ГК РФ объем  ответственности поручителя определяется договором поручительства. В договоре поручительства может быть предусмотрена  как полная, так и ограниченная ответственность поручителя, например, может быть указано, что поручитель несет ответственность только за возврат суммы займа (основного долга), но не отвечает за возврат должником процентов за пользование займом. Если же соглашением сторон конкретный объем ответственности не будет установлен, поручитель будет отвечать перед кредитором в том же объеме, что и должник, за которого дано поручительство, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником.

При этом поручитель вправе выдвигать  против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет права на эти  возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг (ст. 364 ГК РФ).

Основания, по которым поручительство прекращается, перечислены в ст. 367 ГК РФ. К ним, в частности, относятся:

- прекращение обеспеченного поручительством  обязательства;

- изменение обязательства, если оно несет за собой увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя при условии, что согласия поручителя на такое изменение не имеется;

- перевод на другое лицо долга  по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;

- отказ кредитора принять надлежащее  исполнение, предложенное должником  или поручителем;

- истечение  срока, на который дано поручительство. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

 
3. Способы обеспечения исполнения  обязательств

В соответствии с п. 1 ст. 329 ГК, к  специальным способам обеспечения исполнения обязательств относятся неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток и другие способы, предусмотренные законом или договором.

Рассмотрим подробнее  наиболее распространенные способы обеспечения исполнения обязательств.

1. Неустойка. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (п. 1 ст. 330 ГК РФ). В этом же пункте сказано, что по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Размер неустойки  заранее определен, что делает ее взыскание неизбежным. Тем самым повышается реальность неблагоприятных имущественных последствий для должника, не исполняющего или ненадлежащим образом исполняющего обязательство. Кредитор в любом случае может взыскать неустойку, не дожидаясь ни возникновения убытков, ни точного определения их размера.

Уплата неустойки  и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства  не освобождает должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или  договором (п. 1 ст. 396 ГК РФ). Таким образом, по общему правилу уплата неустойки (при условии возмещения убытков) в случаях ненадлежащего исполнения обязательства не придает ей характера отступного. Возмещение убытков в случае неисполнения обязательства и уплата неустойки за его неисполнение освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 396 ГК РФ). Следовательно, по общему правилу уплата неустойки (при условии возмещения убытков) в случаях неисполнения обязательства придает ей характер отступного.

Одним из основных преимуществ неустойки является то, что в случае предъявления требований об ее уплате потерпевшая сторона  не обязана доказывать причинение ей убытков виновной стороной (п. 1 ст. 330 ГК РФ), что значительно облегчает  ей получение положительного решения суда. Например, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 13.06.2007 г. № А42-5999/2005, вынесенном по иску о взыскании штрафной неустойки, указано, что по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причиненные ему убытки; данное правило также относится и к штрафной неустойке, которая в силу ст. 394 ГК РФ взыскивается сверх убытков.⁹

 Вместе с тем ст. 333 ГК РФ  предусматривает возможность уменьшения  неустойки судом, если неустойка  явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. В соответствии с п. 42 совместного постановления Пленума ВС РФ № 6 и Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.96 г. критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств; длительность неисполнения обязательств и др. Судом могут приниматься во внимание в том числе и обстоятельства, не имеющие прямого отношения к последствиям нарушения обязательства (цена товаров, работ, услуг; сумма договора и т.п.).¹⁰

2. Задаток. Определение задатка дано в ст. 380 ГК РФ. 3адатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Выдача задатка как мера обеспечения  исполнения обязательства может быть предусмотрена только соглашением договаривающихся сторон. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме. При нарушении сторонами предписаний о письменной форме соглашения о задатке наступают последствия, предусмотренные ст. 162 ГК РФ, т.е. в подтверждение заключения сделки о задатке стороны не могут ссылаться на свидетельские показания, но могут приводить письменные и другие доказательства.

Задаток может быть выдан только той стороной по договору, на которой лежит обязанность осуществить денежные платежи за предоставление, осуществляемое контрагентом по договору. При исполнении сторонами договорных обязательств сумма задатка либо засчитывается в счет платежей, либо удерживается стороной, выдавшей задаток, из суммы причитающихся с нее платежей. Выдача и получение задатка есть частичное исполнение и, соответственно, получение части исполнения договорного обязательства. В этом суть платежной функции задатка.

Помимо своей основной функции - обеспечения исполнения обязательства, задаток выполняет еще две:

- удостоверительную (задатком  подтверждается факт заключения  договора, в счет платежей по  которому он предоставляется);

- платежную. Задаток выдается  в счет платежей по договору  той стороной, с которой причитаются эти платежи. Деньги уплачиваются до передачи товара (выполнения работ, оказания услуг). При последующем исполнении договора и окончательном расчете сторона, выдавшая задаток, вправе удержать его сумму из причитающихся с нее платежей.¹¹

При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (например, в силу действия обстоятельств непреодолимой силы или других обстоятельств, возникших не по вине сторон) задаток должен быть возвращен (п. 1 ст. 381 ГК РФ). В данном случае он возвращается в размере полученной суммы (в одинарном размере).

 Если за неисполнение договора  ответственна сторона, давшая  задаток, он остается у другой  стороны, а если ответственна  сторона, получившая задаток,  она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка (п. 2 ст. 381 ГК РФ). Следует отметить, что данные правила будут применяться лишь в случае неисполнения обязательств в целом и не будут распространяться на случаи нарушения отдельных условий договора, когда в общем обязательство сохраняет силу.

 Кроме того, сторона, ответственная  за неисполнение договора, обязана  возместить другой стороне убытки  с зачетом суммы задатка, если  в договоре не предусмотрено  иное.

3. Поручительство. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ).

Договор поручительства порождает  личное обязательство лица, за счет имущества которого, наряду с имуществом должника, могут быть удовлетворены требования кредитора при нарушении должником обеспечиваемого обязательства. Таким образом, при поручительстве имеет место личное ручательство, а не ручательство вещью, как при залоге. Поэтому эффективность поручительства зависит от личных качеств поручителя и его имущественного положения.

Поручительство является обязательством, основанным на договоре. Вследствие этого  его возникновение и действительность требуют наличия всех условий, необходимых  для возникновения и действительности договорного обязательства вообще. По этой же причине обязательство поручителя является безотзывным, так как односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (ст. 313 ГК РФ). Являясь договорным, само обязательство поручительства может быть обеспечено залогом, банковской гарантией и иными способами обеспечения исполнения обязательства.

По общему правилу поручитель и  должник несут перед кредитором солидарную ответственность (п. 1 ст. 363 ГК РФ). Механизм возникновения солидарного обязательства поручителя и должника своеобразен. Поручительство - это обязательство придаточное (вспомогательное). Поэтому поручитель хотя и отвечает солидарно с должником, но не безусловно, а лишь при наступлении факта неисполнения основного обязательства должником. Вследствие сказанного правила о солидарных обязательствах (ст. 322-325 ГК РФ) могут применяться к отношениям по поручительству лишь после наступления данного факта в объеме, не противоречащем существу обязательства поручительства и предписаниям специальных норм о поручительстве. Солидарный характер ответственности поручителя служит основанием для его отнесения к разновидностям интерцессии - принятия кем-либо на себя чужого долга.

4. Банковская гарантия. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК РФ).

Выдача банковской гарантии является результатом удовлетворения гарантом просьбы принципала о выдаче банковской гарантии (ст. 368 ГК). Таким образом, основанием выдачи банковской гарантии является именно просьба принципала. В развитом коммерческом обороте просьба принципала о выдаче гарантии и условия удовлетворения этой просьбы определяются соглашением гаранта и принципала о порядке и условиях выдачи банковской гарантии. Но следует иметь в виду, что закон не содержит каких-либо предписаний об обязательном заключении письменного соглашения между принципалом и гарантом. Поэтому в соответствии с п. 3 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 января 1998 г. "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса РФ о банковской гарантии", отсутствие письменного соглашения о выдаче банковской гарантии между принципалом и гарантом не влечет недействительности гарантийного обязательства гаранта перед бенефициаром.¹² Но если просьба принципала о выдаче гарантии и условия удовлетворения этой просьбы определяются соглашением гаранта и принципала о порядке и условиях выдачи банковской гарантии, то именно такое соглашение становится основанием, определяющим порядок выдачи гарантии, взаиморасчеты гаранта и принципала по выплате вознаграждения гаранту, право регресса гаранта к принципалу, его объем и порядок осуществления.