Брачный договор может быть заключен как  до государственной регистрации  брака, так и в любое время  в период брака (п. 1 ст. 41 СК РФ). В  зависимости от того, кем – лицами, собирающимися вступить в брак, или  супругами – заключается брачный  договор, определяется момент вступления этого договора в законную силу. В случае, когда заключение брачного договора предшествует регистрации  брака, договор вступает в силу только с момента регистрации брака. До тех пор, пока брак не будет зарегистрирован, брачный договор не вступит в  силу (п. 1 ст. 41 СК РФ). Вместе с тем  сам факт заключения брачного договора до свадьбы не может и не должен рассматриваться в качестве психологического стимулятора скорейшей регистрации брака. Момент регистрации брака является лишь пусковым механизмом, запускающим в действие заключенный ранее договор.²²

     В случае, когда брачный договор  заключен после регистрации брака  – в любое время в период брака – он вступает в силу с  момента его заключения (п. 1 ст. 425 ГК РФ).

     Заключение  брачного договора должно быть свободно от какого бы то ни было внешнего воздействия. Понуждение одного из супругов (или одного из лиц, собирающихся вступить в брак) вторым или обоих супругов третьими лицами (например, родителями) к заключению брачного договора является грубым нарушением закона.

     Что же касается содержательной стороны, то брачный договор должен соответствовать  обязательным для сторон правилам, установленным законом. Так, договором  не могут быть ограничены правоспособность и дееспособность супругов (лиц, вступающих в брак). Например, предусмотренное в договоре получение супругой содержания от супруга не может быть обусловлено ее обязательством оставить работу и заниматься исключительно ведением домашнего хозяйства, поскольку это противоречит действующему законодательству, в частности, п. 1 ст. 31 СК РФ. Также не может быть ограничено брачным договором право супругов на обращение в суд за защитой своих прав (п. 3 ст. 42 СК РФ). Помимо этого брачным договором не могут быть урегулированы права и обязанности супругов в отношении детей. По новому Семейному кодексу для решения вопросов, связанных с содержанием несовершеннолетних детей, родители имеют право заключить алиментное соглашение (ст. ст. 99-105 СК РФ), а место жительства детей при раздельном проживании родителей, равно как и порядок осуществления родительских прав родителям, проживающим отдельно от ребенка, могут быть определены специальным соглашением родителей (п. 3 ст. 65 СК РФ, п. 2 ст. 66 СК РФ).

     Кроме того, в брачном договоре не могут  быть предусмотрены положения, ограничивающие супруга на получение содержания, а также другие условия, которые  ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение или  противоречат основным началам семейного  законодательства (п. 3 ст. 42 СК РФ). Условия брачного договора, нарушающие хотя бы одно из перечисленных требований, недействительны (ничтожны) (п. 2 ст. 44 СК РФ).

     Помимо  этого законом установлены иные требования, соблюдение которых также  обязательно при заключении брачного договора. Так вклады, внесенные супругами за счет имущества, нажитого ими во время брака на имя их общих несовершеннолетних детей, считаются принадлежащими этим детям, не учитываются при разделе общего имущества супругов и, следовательно, не могут быть предметом брачного договора (п. 5 ст. 38 СК РФ). Поскольку при жизни родителей ребенок не имеет права собственности на их имущество, а родители – на имущество ребенка (п. 4 ст. 60 СК РФ), при составлении брачного договора следует отграничивать супружеское имущество от имущества детей.

     Обязанностью  каждого из супругов является уведомление  своего кредитора (кредиторов) о заключении, изменении или о расторжении  брачного договора. При невыполнении этой обязанности супруг отвечает по своим обязательствам независимо от содержания брачного договора (п. 1 ст. 46 СК РФ). Данная норма полностью  направлена на охрану имущественных  прав и интересов кредитора, которые  не должны страдать от заключения, изменения  или расторжения брачного договора должником. Ведь возможна, например, ситуация, когда один из супругов, взяв в долг крупную денежную сумму, вовремя  не рассчитывается с кредиторами, и, в спешном порядке, оформив брачный  договор, переводит все свое имущество на супруга, в связи с чем кредитор лишается возможности вернуть долг, обратив взыскание на имущество должника.²³

     Однако  возможна и другая ситуация: один из супругов, которому по каким-либо причинам стали невыгодны условия брачного договора и который почему-то не хочет обращаться в суд с требованием  о его расторжении, вступает в  сговор со своим кредитором или с  тем, кто возьмет на себя эту роль, не являясь таковым на самом деле. За этим последует требование лжекредитора к супругу – должнику исполнить обязательство независимо от содержания брачного договора, что, в конечном счете, приведет к незаконному обогащению одного супруга и к нарушению прав другого. По мнению многих авторов, кредитор не должен обладать приоритетным по сравнению со вторым супругом правом на охрану своих имущественных прав, в связи с чем позиция законодателя, просматривающаяся в п. 1 ст. 46 СК РФ, вряд ли справедлива. Вероятно, что в законе следовало бы в качестве противовеса возможной недобросовестности одного из супругов предусмотреть меры защиты прав и интересов второго супруга. Наверное, следовало бы оговорить, что вопрос о возможности наступления ответственности супруга независимо от содержания договора должен решаться судом.²⁴

     Права и обязанности, предусмотренные  брачным договором, могут ставиться  в зависимость от наступления  или не наступления определенных условий, в том числе неимущественного характера. Брачный договор может  быть заключен под отлагательным  или под отменительным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет (п. 1 ст. 157 ГК РФ). Например, в брачном договоре супруги могут указать, что в случае рождения у них первенца – сына в течение первых двух лет брака, право собственности на автомашину, приобретенную во время брака, перейдет к жене. Договор считается совершенным под отменительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимости от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит (п. 2 ст. 157 ГК РФ). Например, в брачном договоре супруги определили, что если мотивом расторжения брака будет являться недостойное поведение одного из них (супружеская измена, пьянство и т.п.), то раздел имущества, нажитого во время брака, будет осуществляться исходя из режима долевой, а не совместной собственности, причем доля виновного супруга будет меньше, чем у другого.

     Вопрос  объема брачного договора, то, сколько  и каких именно условий в нем  будет содержаться, и какие из предусмотренных законом имущественных  прав и обязанностей им будет урегулированы, решается по усмотрению самих супругов или лиц, вступающих в брак.

     Выделим некоторые особенности участия  в брачном договоре в качестве стороны несовершеннолетних, ограниченно  дееспособных и недееспособных граждан.

     Несовершеннолетний  гражданин, вступающий в брак и получивший на это разрешение органа местного самоуправления, вправе заключить договор  до момента регистрации брака  только с письменного согласия законных представителей, за исключением случаев  распоряжения своими доходами (ст. 26 ГК РФ). Значит, отсутствие такого согласия может стать препятствием к заключению брака. В то же время после регистрации  несовершеннолетний приобретает полную дееспособность и, следовательно, необходимость  в согласии отпадает. Но ведь и другому  супругу после регистрации ничто  не мешает отказаться от заключения брачного договора и тем самым создать  предпосылку для расторжения  брака. Временной промежуток от момента  «до регистрации брака» и до момента  нотариального удостоверения договора после регистрации чрезвычайно  мал. Но последствия очень серьезны: семьи может не возникнуть вообще либо она очень скоро распадется, что, естественно, не способствует цели укрепления семьи (ст. 1 СК РФ).

     Заключение  брачного договора с лицом, ограниченным в дееспособности по основаниям ст. 30 ГК РФ, имеет свою специфику в  силу ряда моментов. Участие в договоре ограниченно дееспособного не должно ставить в тяжелое материальное положение. Другой стороной в договоре может быть сам попечитель (супруг), дающий одновременно согласие на его заключение. Согласие попечителя на получение доходов, распоряжение ими, совершение иных сделок, кроме мелких бытовых, будет выражено в самом договоре. Заключение договора и его подлежащее исполнение может послужить основанием для отмены ограничения дееспособности.

     Вопрос  о заключении договора через представителя  носит дискуссионный характер. Надо думать, что участие другого супруга  в качестве представителя в любом  случае невозможно. Но, наверное, можно  соглашаться с мнением ряда авторов, которые утверждают, что если один из супругов недееспособен, брачный  договор может быть заключен от его  имени его опекуном. Действия опекуна  при этом регламентированы ст. 37 ГК РФ, и уж, конечно, положение недееспособного  не может быть ухудшено договором, по сравнению с законным режимом. Что  же касается представления интересов  дееспособных лиц, то ГК РФ не допускает  совершение через представителя  сделки, которая по своему характеру  может быть совершена только лично. Брачный договор является такой  сделкой, поскольку его участниками  являются только супруги или будущие  супруги, а это значит, что подписывать  его в момент заключения, а равно  и выражать волю стороны при нотариальном удостоверении представитель не вправе.

     Помимо  изменения правового режима имущества  брачный договор может содержать  условия, перечисленные в абз. 3 п. 1 ст. 42 СК РФ.

     Во-первых, супруги вправе определить в договоре права и обязанности по взаимному содержанию. Следует уточнить, что эти права и обязанности могут быть определены как на период брака, так и на случай его расторжения. При этом супругам принадлежит право отступить от законного порядка взаимного алиментирования (ст. ст. 89-93 СК РФ), в соответствии с которым, основанием возникновения прав и обязанностей по взаимному содержанию является нетрудоспособность и нуждаемость претендующего на такое содержание супруга. Нуждающийся, но трудоспособный супруг (бывший супруг) по закону не имеет права на содержание от супруга (бывшего супруга), за исключением случаев, предусмотренных абз. 3 п. 2 ст. 89 СК РФ. В отличие от этого брачный договор позволяет самим супругам решать вопрос об основаниях взаимного содержания.

     Во-вторых, супруги вправе определить в договоре способы участия в доходах  друг друга.

     В-третьих, супруги могут определить в договоре порядок несения семейных расходов.

     В-четвертых, возможно определить то имущество, которое  будет передано каждому из супругов в случае расторжения брака.

     Перечень  вопросов, которые супруги вправе урегулировать в брачном договоре, не является исчерпывающим, поскольку  помимо перечисленного закон позволяет  включить в брачный договор любые  иные положения, касающиеся имущественных  отношений супругов.

     2.2. Изменение, расторжение и признание недействительным брачного договора

     По  взаимному согласию супругов брачный  договор может быть изменен или  расторгнут в любое время (п. 1 ст. 43 СК). Причем соглашение об изменении  или расторжение брачного договора должно быть заключено в той же форме, что и сам брачный договор, т. е. в письменной форме с обязательным нотариальным удостоверением. Обязательства  супругов считаются измененными  или прекращенными с момента  заключения соглашения об изменении  или о расторжении брачного договора, если иное не вытекает из соглашения или  характера изменения договора (п. 3 ст. 453 ГК).

     Законом (п. 1 ст. 43 СК) не допускается односторонний  отказ от исполнения брачного договора. Однако при отсутствии взаимной договоренности супругов об изменении или расторжении  брачного договора закон предоставляет  право заинтересованному супругу  обратиться в суд с иском об изменении или расторжении брачного договора (п. 2 ст. 43 СК).

     Основания и порядок изменения или расторжения  брачного договора по требованию одного из супругов, согласно п.2 ст.43 СК определяется соответствующими нормами гражданского законодательства об изменении или  расторжении договора, т. е. ст. 450-453 ГК.

     Отсюда  следует, что обязательным условием изменения или расторжения брачного договора по решению суда является соблюдение досудебной процедуры урегулирования спора непосредственно между  сторонами брачного договора, т. е. между  супругами.

       Требование об изменении или о расторжении брачного договора может быть заявлено одним из супругов в суд только после получения отказа другого супруга на предложение изменить или расторгнуть брачный договор либо не получения ответа в срок, указанный в предложении или в брачном договоре, а при его отсутствии — в 30-дневный срок (п. 2 ст. 452 ГК).