Нотариальная форма

Нотариальное  действие – это юридический факт, а не элемент сделки (форма), поскольку  само нотариальное действие совершается  специальным субъектом и подчиняется  особым правилам, установленным законодательством. Элементом сделки (формой) в таких случаях выступает не нотариальное действие, а документ, содержащий удостоверительную надпись и подтверждающий, как совершение сделки в надлежащей форме. Разделение письменной формы сделки и ее нотариального удостоверения проводится в некоторых случаях законодателем (п.1 ст.1124 ГК РФ и п.2 ст.41 СК РФ). Кроме того, в качестве аргумента в пользу применения квалифицированной формы совершения сделки можно привести положение, закрепленное в п.2 ст. 165 ГК РФ: «Если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд вправе по требованию исполнившей стороны признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется». В таких случаях никто не будет утверждать, что судебное решение – это форма сделки. Судебное решение – это юридический факт, который устраняет дефект формы сделки и заменяет собой нотариальное удостоверение по приданию данному акту признака публичной достоверности.

Однако, письменная форма и нотариальная форма – это разные по критерию классификации формы. Письменная предназначена для оформления совершаемой сделки, путем составления письменного документа, в то время как, нотариальная выраженная в проставлении удостоверительной надписи на уже существующем (письменном) документе, придает последний публичной достоверности, поэтому законодатель всегда разделяет письменную и нотариальную формы.

Нотариальное  действие, строго регламентированное в законе, по удостоверению волеизъявления сторон следует считать юридическим фактом, необходимым для наступления конкретных правоотношений, поскольку на обязательность его совершения указывают нормы гражданского права, а последствием не совершения будет не наступление желаемых юридических последствий.

В настоящей  главе будут освещены вопросы  удостоверение юридических фактов, которым посвящена глава 14 Основ  законодательства РФ о нотариате, а  также удостоверение таких односторонних  сделок как выдача доверенностей и дача согласий.

Удостоверение факта нахождения гражданина в живых.

В современном  российском законодательстве удостоверение нотариусом факта нахождения гражданина в живых практически не изменилось. Нотариус удостоверяет факт нахождения гражданина в живых в случаях, когда это необходимо подтвердить в другом месте. Потребность в совершении данного нотариального действия может возникнуть, например, при подаче должником в суд заявления о прекращении исполнительного производства ввиду наступившей смерти взыскателя, проживающего в другом месте. Когда гражданин ошибочно объявлен умершим, он может послать свидетельство нотариальной конторы о нахождении его в живых в суд для отмены решения в соответствии со ст. 46 Гражданского кодекса РФ. Официальное подтверждение факта нахождения гражданина в живых может потребоваться также в связи с ведением судебного дела, получением пенсии или наследства в другом государстве. При получении заявления от лица, желающего получить свидетельство об установлении факта нахождения его в живых, нотариус может удостовериться в указанном факте как при личной явке гражданина в нотариальную контору, так и при встрече с ним вне помещения нотариального органа. Заочное удостоверение факта нахождения гражданина в живых не допускается. Данное нотариальное действие оформляется специальным документом – свидетельством. Для выдачи свидетельства об установлении факта нахождения гражданина в живых нотариус должен проверить личность гражданина по документу, удостоверяющему его личность. В Российской Федерации таким документом является паспорт гражданина. Для военнослужащих – военный билет или удостоверение личности. Для несовершеннолетних – запись в паспортах родителей или свидетельство о рождении.

     Удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте.

Впервые нормы об удостоверении факта  нахождения гражданина в определенном месте были закреплены в законодательстве о государственном нотариате  в 1926 г⁸. Ранее такого нотариального действия в России не существовало. Если гражданину необходимо официальное подтверждение того, что такого-то числа в такое-то время он находился по месту своего жительства или в другом определенном месте, а не где бы то ни было еще, он может обратиться в нотариальную контору с заявлением об удостоверении факта нахождения его в определенное время в определенном месте. Данный факт удостоверяется нотариусом аналогично факту нахождения гражданина в живых. Факт нахождения гражданина в определенном месте может быть установлен нотариусом или должностными лицами консульских учреждений России.

     Удостоверение тождественности  личности гражданина с лицом, изображенным на фотографии.

Порядок удостоверения тождества гражданина с лицом, изображенным на фотографической карточке, равно как и само это нотариальное действие, появилось в российском законодательстве только в 30-х годах. В циркуляре НКЮ от 8 октября 1935 г. указывалось: "В отдельных случаях встречается необходимость, чтобы нотариальный орган удостоверил тождественность данного лица с лицом, изображенным на представленной фотографической карточке. Ввиду того, что на практике наблюдаются случаи, когда нотариальные органы отказывают в такого рода удостоверении, Народный комиссариат юстиции разъясняет, что никаких оснований к отказу в удовлетворении таких ходатайств не встречается. Нотариальные органы должны производить удостоверение фотографической карточки, тщательно проверяя при этом, что лицо, изображенное на фотокарточке, тождественно с лицом, ее представившим"⁹. В 1939 г. было законодательно закреплено совершение нотариальными органами засвидетельствования тождества явившегося лица с лицом, изображенным на представленной им фотокарточке. При этом нотариус проверял самоличность явившегося лица, а затем делал удостоверительную надпись на фотографии¹⁰. Такое нотариальное действие, как удостоверение тождественности личности гражданина с лицом, изображенным на фотографии, довольно редко встречается в нотариальной практике. Наиболее типичная ситуация, в которой требуется удостоверение подобного факта, – это пересылка по почте документов с фотографиями в учреждения и организации (для различных целей). Возможны и иные случаи, когда гражданину необходимо официальное подтверждение того, что на фотографии изображен именно он. Для удостоверения данного факта гражданин должен явиться в нотариальную контору и представить нотариусу необходимую фотографию. Тождество гражданина с лицом, изображенным на фотографической карточке, удостоверяется нотариусом после того, как он лично убедится в тождественности гражданина и его фотоизображения. Если изображение плохое, нечеткое, если сходство гражданина с представленной фотографией не очевидно, нотариус отказывает в совершении нотариального действия. Прежде чем удостоверить тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии, нотариус должен установить личность заявителя по соответствующим документам.

В настоящее  время в подтверждение тождественности  гражданина с лицом, изображенным на фотографии, нотариусом выдается специальное  свидетельство. При его выдаче фотографическая карточка пришивается к свидетельству и скрепляется печатью, которая должна располагаться частично на фотографии, частично на свидетельстве. Удостоверение тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографической карточке, может быть совершено лишь нотариусами или должностными лицами консульских учреждений России (ст. 84 Основ).

     Удостоверение времени предъявления документов.

Порядок засвидетельствования времени предъявления документов был разработан еще в дореволюционном российском законодательстве¹¹. Правда, Положение о нотариальной части определяло объем данного нотариального действия несколько иначе, чем это предусмотрено в настоящее время. Кроме совершения удостоверительной надписи на документе с указанием времени его предъявления и лица, его предъявившего, нотариус обязан был предлагать каждому лицу, предъявившему документ к засвидетельствованию, внести данный документ в актовую книгу – "для ограждения сторон от невыгодных последствий, сопряженных с потерею акта". По желанию предъявителя данный документ вносился в актовую книгу "от слова до слова" в следующей форме: "1867 года декабря 10-го дня купец Иван Семенович Петров, живущий в Санкт-Петербурге, на Фонтанке 146, представил мне, нотариусу (ФИО и место нахождения конторы), для внесения, согласно ст. 137 Положения о нотариальной части, в актовую книгу нижеследующую бумагу (прописывается бумага со всеми подписями). Затем представивший бумагу расписывается в книге"¹². Нотариус принимал документы для внесения в актовую книгу, если только их содержание не противоречило законам (согласно ст. 90 Положения о нотариальной части, "акты, в содержании коих окажется что-либо противное законам, ограждающим порядок управления, общественную нравственность или честь частных лиц, не могут быть принимаемы нотариусом к совершению").

В соответствии с действующим законодательством  любой дееспособный гражданин может обратиться в нотариальную контору с просьбой заверить время предъявления нотариусу определенного документа. Документы могут быть самые разные: авторефераты, заявки на изобретения, научные открытия, командировочные удостоверения и другие документы, для которых время их написания, предъявления, регистрации имеет существенное значение, может повлечь за собой определенные юридические последствия. При совершении нотариального действия по удостоверению времени предъявления документа нотариус устанавливает личность лица, предъявившего документ. Затем на самом документе делается удостоверительная надпись с указанием времени (число, месяц, год) предъявления и имени предъявившего лица. По просьбе гражданина нотариус указывает часы и минуты предъявления документа. Если материал изложен на нескольких страницах, то нотариус должен их прошить, пронумеровать и скрепить печатью.

В настоящее  время при удостоверении времени  предъявления документа юридическое значение имеет только то засвидетельствование, которое сделано нотариусом, а именно: время предъявления документа и лицо, в руках которого документ находился во время предъявления его нотариусу, - фактический владелец документа. Ни содержание документа, ни отношение гражданина, предъявившего документ нотариусу, к данному документу юридического значения не имеют и нотариусом не проверяются. По поводу проверки нотариусом содержания документа имеется и иная точка зрения. Так, В.С.Репин считает, что нотариус должен исследовать сам документ, проверить, чтобы в нем не было исправлений, подчисток, а если последние имеются, они должны быть оговорены. Документ не должен быть написан карандашом. Текст должен быть четким и понятным. Если на документе есть какие-либо искажения, неправильные слова и др., нотариус отказывает в удостоверении времени предъявления документа¹³.

В письменном отказе совершать нотариальное действие нотариус указывает причину отказа, причем в отказе нотариус указывает  время предъявления документа. Это  необходимо для того, чтобы в дальнейшем при рассмотрении отказа нотариуса в совершении нотариального действия в суде и при вынесении решения суда о совершении нотариального действия суд мог указать точное время предъявления документа. Юридический факт, который устанавливает нотариус при совершении данного нотариального действия, – время предъявления документа. Он устанавливается посредством личной явки к нотариусу и вручения ему документа. Отсюда следует, что общие требования, касающиеся документов, и соответствующие общие правила совершения нотариальных действий на данный случай полностью распространяться не могут. Оценку содержания и формы документа будет давать соответствующий орган или лицо, которому данный документ предъявляется заявителем. Данное нотариальное действие имеет значение и в том случае, если документ по своему содержанию противоправен, например записка, содержащая угрозу физическим насилием. Не лишено оригинальности предложение В.С.Репина в затруднительном с точки зрения общих правил работы с документами положении в письменном отказе в совершении данного нотариального действия указывать время предъявления документа. Но время, указанное в постановлении об отказе в совершении нотариального действия, в отрыве от самого документа не может в ряде случаев способствовать достижению задачи – установлению юридического факта времени представления документа. Не случайно удостоверительная надпись об удостоверении времени предъявления документа ставится только на подлиннике документа. Если в самом постановлении об отказе в совершении нотариального действия не воспроизвести весь текст документа, то не будет никаких гарантий того, что документ, который предъявлялся нотариусу, – это тот же документ, об отказе в удостоверении времени предъявлении которого вынесено постановление. Если одновременно предъявлено несколько документов, удостоверительная надпись совершается на каждом из них, и государственная пошлина взимается за предъявление каждого документа. В тех случаях, когда документ изложен на нескольких страницах, нотариус, совершая удостоверительную надпись, должен их прошнуровать и скрепить печатью. Данные нотариальные действия достаточно редко встречаются на практике, но это нисколько не уменьшает их значения для удостоверения прав и законных интересов граждан.

Перечисленные бесспорные юридические факты удостоверяются в случаях, когда от этого зависит  признание или осуществление  гражданских прав или законных интересов  либо по усмотрению лица, изъявившего  желание воспользоваться своим правом в данной области.

Доверенности. Наиболее распространенными на практике односторонними сделками, удостоверяемой нотариусами, является выдача доверенности и согласия. Необходимо отметить, что удостоверение нотариусом односторонних сделок происходит по общим правилам, установленным для удостоверения сделок.

Основным  свойством доверенности, определяющим ее юридическую сущность, является то, что воля доверителя (представляемого) должна соответствовать его волеизъявлению. Исходя из этого нотариус должен иметь в виду, что невозможно передать в соответствии с доверенностью права и обязанности, носящие исключительно личный характер, в частности не допускается совершение через представителя сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, а равно других сделок, указанных в законе, например: соглашения об уплате алиментов, брачные договоры, трудовые договоры, вступление в брак и т.п. Также в законе об ипотеке (п. 6 ст. 74)¹⁴ отражен запрет на заключение через представителя договора об ипотеке, предметом которого являются жилой дом или квартира, находящиеся в собственности гражданина. Одно из основных требований, предъявляемых к доверенности – это письменная форма. Доверенности выдаваемые на совершение сделки, требующей нотариального удостоверения, выдается в нотариальной форме, за исключением случаев предусмотренных законом.

     Однако  письменные доверенности, особым образом  оформленные, способны заменить собой требуемое законом нотариальное удостоверение в случаях, связанных с особым положением, в котором находятся представляемые. Такие случаи определены в соответствии с п. 3 ст. 185 ГК РФ.

     Статья 59 Основ нотариата определяет, что  нотариус удостоверяет доверенности от имени одного или нескольких лиц, причем в последнем случае целесообразно указать порядок выполнения каждым лицом поручений представляемого.

     Нотариус  вправе удостоверять доверенности от имени одного или нескольких лиц, если эти лица поручают представителю совершить действия, порождающие юридические последствия для всех доверителей.

     Нотариус  может также удостоверить доверенность на имя одного или двух или нескольких представителей. В этих случаях нотариусу  следует разъяснить доверителю возможность  закрепить в выдаваемой доверенности порядок выполнения поручения: совместно  всеми поверенными либо каждым из них в отдельности. Можно также  закрепить в доверенности конкретные полномочия, которые передаются каждому из поверенных для выполнения общего поручения.