Мусульманская правовая система

    Указанное деление имеет то  юридическое значение, что при  производном способе приобретения  объем права обусловливается  правом прежнего собственника, чего  нет при первоначальном способе,  а дальнейшее следствие – производный способ вызывает необходимость проверки прав всех прежних собственников, что представляется излишним при первоначальном способе. К первоначальным способам приобретения собственности относятся: завладение, давность владения, отделение плодов, приращение, переработка, находка, соединение; к производным – передача. Ко второму разряду относится также наследование, но оно подлежит особому рассмотрению ввиду сложности вызываемых им отношений.

       Различие между производными и первоначальными способами не чуждо нашему законодательству, которое, видимо, руководствуется этою идеею, когда противопоставляет положение: "кто был первым приобретателем" – положению: "кому власть сия от первого приобретателя дошла" (ст. 420) [ №1].

   При том обширном правомочии, которое дается собственнику, можно опасаться, что осуществление права, ничем не стесненное, способно отразиться весьма вредно на интересах прочих членов того же общества, на интересах самого общества.

    Это обстоятельство и побуждает положительные законодательства установить ограничения права собственности. Подобные ограничения состоят или в обязанности собственника чего-либо не делать из того, что он мог бы по содержанию права собственности делать, или в обязанности что-либо терпеть со стороны других, чего он по содержанию права собственности мог бы не допускать, но никоим образом не в обязанности чего-либо делать, так как это не было бы уже ограничением содержания права собственности.

    Ограничивая право собственности, закон имеет в виду облегчение сообщений, народное здравие, общественную безопасность и т.п. В этих видах допускается свободный проход и проезд по чужой земле, устанавливаются санитарные, строительные, пожарные меры, ограничивающие произвол пользования со стороны собственника. Подобные ограничения представляют большое разнообразие, смотря по времени и месту. Так, с точки зрения римского права собственность является значительно менее ограниченною, чем в современных законодательствах. Можно даже указать в виде общего правила, что ограничения права собственности прямо пропорциональны сложности общественных отношений и обратно пропорциональны силе индивидуализма. Из объектов недвижимости подчиняются большим ограничениям, чем движимости; у нас даже исключительно только в отношении недвижимостей установлены законные ограничения.

    Существующие в русском законодательстве ограничения, которые носят название прав участия, представляют два вида: различаются право участия общего и право участия частного. Оно есть общее, когда участие в выгодах имущества устанавливается в пользу всех без изъятия; оно есть частное, когда участие устанавливается единственно и исключительно в пользу какого-либо постороннего лица (С.433)[№9]. Как самая терминология, так и определения должны быть признаны неудачными заимствованиями из французского законодательства (франц. гражд. код., § 649).

    Право собственности соответствующим образом прекращается теми же способами, какими оно приобретается, если только это не первоначальный способ. Право собственности на известный объект прекращается вследствие того, что оно приобретено другим лицом, с согласия ли собственника (передача) или помимо его воли (давность), вследствие уничтожения самого объекта или изъятия его из обращения. Особого внимания заслуживают те способы прекращения права собственности, которые совершаются при участии власти, представляют собою принудительное лишение или отчуждение права. Такие случаи имеют место при судебном постановлении, экспроприации и конфискации. 
 
 
 
 

КОНТИНЕНТАЛЬНАЯ СИСТЕМА ПРАВА 

2.1 Общая характеристика  континентальной  системы

     Континентальная или Романо-германская система права является результатом творческого развития римского частного права европейскими учеными. В процессе такого развития Европа перешла от непосредственного применения норм римского права к созданию национальных гражданско-правовых систем. В настоящее время гражданское право развивается в рамках отдельных государств, которые хотя и следуют в основном прежним традициям, но творят гражданское право исходя из своих особенностей. Все основные понятия континентального гражданского права являются римскими, а многие институты регламентируются так же, как и две тысячи лет назад в Риме. В основе обучения так же лежит римское право.

   Для правовой семьи  этого вида характерен взгляд на право и его взаимосвязь с моралью как на требование должного, а также оптимальная обобщенность норм права, разделение права на публичное и частное, выделение различных отраслей права. Государства этой правовой семьи имеют хорошо разработанное законодательство, причем если на протяжении долгого времени в прошлом здесь господствовала правовая доктрина, то в настоящее время основным источником права здесь признается закон. Ограниченная роль среди источников права принадлежит обычаю. В определенной степени в качестве источника права признается значение судебной практики, которая в странах этой системы достаточно хорошо развита. Формами государственно-правовых актов здесь являются декреты, регламенты, административные циркуляры и т.п.

   Характерно, что в рамках правовых систем романо-германской правовой семьи закон и право не отождествляются. Это обстоятельство находит отражение в том, что основную юридическую силу здесь имеет толкование закона, предложенное  судами.

   В системе правопонимания романо-германской правовой семьи находят выражение идея и чувство справедливости, идея сочетания различных интересов, в том числе частных и интересов государства, общества.

   Основным  признаком романо-германской правовой семьи является ее формирование на основе римского права.

   Романо-германская правовая семья объединяет правовые системы многих государств современного мирового сообщества. Существует она  на европейской территории в странах  латинской (Италия, Испания, Португалия) и романо-германской (Франция, Германия, Швеция) языковых групп. Кроме того,  к этой правовой семье относятся правовые системы государств континентальной Европы, Латинской Америки, значительной части Африки, стран Ближнего Востока. Во многих странах - например, в Японии - отчетливо наблюдается влияние этой правовой семьи. 

2.2 Право собственности в Романо-германской системе права

   Особенностью  континентального подхода является выделение абстрактной категории «вещное право», под которую подведены отдельные разновидности таких прав. Это право фиксирует связь лица с вещью в отвлечении от отношений этого лица с другими лицами. И хотя акцент в правовом регулировании делается все-таки на отдельные вещные права, существуют и общие для всех них нормы.

   Вещные  права подразделяются на свои вещи (к числу которых относится право собственности) и права на чужие вещи (сервитуты, эмфитевзис, права залога, застройки). Последние различаются в зависимости от способа, широты, интенсивности и иных параметров воздействия на чужую вещь. Поскольку права на чужие вещи обременяют собственника, существует замкнутый перечень (numerus clausus) вещных прав. Это означает, что данные права не могут создаваться произвольно. Но в любом случае содержание вещных прав определяется позитивным правом.

   Помимо  отдельных разновидностей вещных прав, большое внимание уделяется владению как фактическому состоянию связанности лица с вещью (господству лица над вещью). Владение в рамках континентального права защищается специальными владельческими исками, использование которых возможно при нарушении владения, удовлетворяющего определенным критериям, независимо от вины нарушителя.

    Основным вещным правом, естественно, считается право собственности. Именно ему посвящена львиная доля норм вещного права. Содержание права собственности раскрывается в законодательстве каждой страны по-своему. Во Франции распространяется воззрение на собственность как на объект обязанности, а на собственника как на несущего социальную функцию, которою управляют правила социальной взаимной зависимости.  Германский законодатель поступает осторожнее: он не определяет, а описывает право собственности: собственник вещи властен, насколько тому не препятствует закон или право третьих лиц, распоряжаться вещью по своему усмотрению (nach Belieben) и устранять других от всякого на нее воздействия. Также и швейцарский кодекс ограничивается указанием, что собственник вещи вправе распоряжаться ею по усмотрению (librement) в пределах закона. Но, несмотря на эти различия, присутствуют и общие принципы.

   В трактовке права собственности  на континенте следуют римским традициям и, прежде всего основополагающему принципу: «не может быть двух полных прав собственности на одну вещь». Право собственности едино и неделимо. Невозможна разделенная или двойственная собственность. Специфика же отдельных жизненных ситуаций, не укладывающихся в рамки такого права собственности, может быть отражена либо в создании прав на чужие вещи, либо в закреплении особенностей права собственности, принадлежащего тому или иному субъекту или в отношении того или иного объекта. И хотя в последнее время континентальным правом заимствуются некоторые конструкции англо-американского права, исходящие из противоположного принципа, однако они модифицируются таким образом, чтобы не нарушать установить установившихся традиций (вместо доверительной собственности ведут речь, к примеру, о доверительном управлении чужим имуществом).

   Следующий важный принцип, которого придерживается континентальное право – наибольшая полнота права собственности (plena in re potestas). Разные европейские законодательства вкладывают в содержание права собственности различные компоненты (правомочия) – владение, пользование, распоряжение, право на доход и т. п. – причем в самых причудливых сочетаниях. Однако непременно подчеркивается, что этими компонентами содержание права собственности не исчерпывается, - что все они «осуществляются наиболее исключительным образом», «по усмотрению собственника», «независимо». Тем самым подчеркивается особый характер права собственности, его отличие от других прав, то, что оно всегда шире и независимо по содержанию, если его сравнивать с другими правами, как вещными, так и обязательственными. [см. Приложение 2 ] 
 

АНГЛО-АМЕРИКАНСКАЯ СИСТЕМА ПРАВА 

3.1 Общая характеристика  системы общего  права.

   Система общего права сложилась в Англии в период норманнского завоевания и в процессе дальнейшего исторического развития распространилась на довольно широкой территории. В настоящее время семья английского общего  права объединяет почти все, за небольшими исключениями, англоязычные страны.

   Англо-саксонское общее право развивалось по принципу «ibi jus ibi remedium» (право там, где есть защита), поэтому, не смотря на все попытки кодификации английское общее право (Common Law), дополненное и усовершенствованное положениями права справедливости (Equity Law), в основном является прецедентным правом, созданным судами.

   Отличия английского общего права от романо-германской правовой системы выражаются в структуре  права, категориях и понятиях права, правовых нормах. В английском праве  нет деления на публичное и частное право, на гражданское и торговое, административное и право социального обеспечения. В то же время в английском праве принято деление на общее право и право справедливости. В нем присутствуют такие категории как доверительная собственность, встречное удовлетворение, треспасс, эстоппель и др. Структура английского права складывалась в рамках судебной процедуры, поэтому правовые нормы в нем имеют, скорее, общий и абстрактный характер, нет деления норм на позитивные и императивные.

   Основным  источником английского права является судебная практика. Это означает, что суды не только применяют, но и непосредственно создают правовые нормы на основе судебных прецедентов. Важным источником английского права являются также законы, принятые парламентом и различные подзаконные акты.

   Кроме того, определенную роль в правовой жизни Англии играют обычай, доктрина и разум. Это вспомогательные  источники права, которые находят  применение при восполнении пробелов в действующем праве. Надо сказать, что и само общее право характеризуется в Англии как выражение разума.

   В процессе распространения по миру - прежде всего благодаря активной колониальной политике Англии - общее  право стало одной из крупнейших правовых систем. В конкретных странах  его основы, испытав воздействие  местных культурных и исторических традиций, утвердились в качестве национального права. Примером тому является правовая система США, которая отличается от классической системы общего права, прежде всего, федеративным устройством и общим содержанием. Так в США, действует федеративная правовая система и система права отдельных штатов, между которыми часто возникают споры по вопросам правового регулирования - ситуация, не известная в Англии.  Кроме того, отличия правовой системы США проявляются в нормах права, понятийном аппарате и структуре права.