Юридический прецендент

Итак, определив  схему, по которой необходимо рассматривать  и характеризовать любую систему  права перейдем к непосредственному  анализу англо-саксонской системы  права.

Если взять первый критерий, по которому оценивается  система права, то есть нормативную  сторону, то коротко говоря англо-саксонская система права состоит из норм обычного права и статутного права  и прецеденте. Причем именно последний  долгое время занимал самое значительное место. Да и сейчас почти не уступает нормам статутного права. Определив  нормативную базу законодательства англо-саксонской системы права, нужно  отметить, не только своеобразие самих  источников права, то есть прецедента, обычая, но и необходимо подчеркнуть, своеобразие этих источников, точнее сказать их внутреннюю структуру  и способы построения. Даже если это нормы статутного права, их структура, форма изложения все равно  определяется правилами прецедентного  права. По первому же критерию оценки англо-саксонской системы права  можно сказать, что помимо своеобразия  источников, как по их видам, так  и по формам изложения норм в них, существует и такая особенность, как отраслевое деление норм системы  права, которое практически не существует, границы этого отраслевого деления  очень размыты.

Подобная система  национального законодательства стран, англо-саксонской системы права  наложила определенный отпечаток и  на организационную сторону системы  права (второй критерий оценки системы  права) или иными словами на совокупность правовых учреждений. Издревле основным законодательным органом, как это  не странно для представителей других правовых систем, был судебный орган. Это объясняется тем, что основным источником, как было отмечено выше на определенном этапе развития англо-саксонской системы права являлся прецедент, который создавался в процессе судебного  рассмотрения конкретных жизненных  ситуаций. Решение, которое принимал судья по рассматриваемому делу становилось  прецедентом, то есть подобные или сходные  дела должны были решаться исходя из положений  этой нормы. Берман Г.Дж. Западная традиция права: Эпоха формирования. МГУ, 1994 год.С.59

Помимо этого  можно отметить и своеобразие  деятельности законодательных органов  стран англо-саксонской системы  права, которая так же определяется под воздействием институтов прецедента и обычая. Взять хотя бы в пример законодательный орган Великобритании - парламент. 
Особый порядок принятия законов находится под сильным влиянием давно установившихся обычаев.

Необходимо также  отметить, что органы исполнительной власти стран англо-саксонской системы  лишены права заниматься нормотворчеством. Это возможно лишь на определенных условиях - делегировании права нормотворчества  парламентом.

Наконец, осталась последняя группа признаков, по которым  оценивается система права. Это  совокупность правовых взглядов, представлений, идей, свойственных данному обществу, правовая культура. И опять же скажем, что на группу этих признаков оказало  воздействие право прецедента. Исходя из этого правовые взгляды, присущие обществу англо- саксонской системы  права формировались под воздействием особенного процесса нормотворчества. Так как нормы образуются не законодательным  путем, а путем принятия конкретного  решения по конкретному делу одним  человеком. Следовательно правовая культура общества основана не на уважении к закону, хотя это то же присутствует но не в такой мере, как уважение к человеческой справедливости, на которой основано решение дела. Берман Г.Дж. Западная традиция права: Эпоха  формирования. МГУ, 1994 год.С.61

Все эти рассуждения  были построены на приоритете воздействия  права прецедента, однако необходимо уточнить, что все элементы правовой системы, все группы правовых явлений  тесно взаимосвязаны и нельзя ставить в основу предопределения  один единственный фактор. 
Только взаимовлияние всех правовых институтов и явлений наложило отпечаток на систему права во всех ее проявлениях.

Англо-саксонская система права, по мнению юриста Э. Глассона, основано прежде всего и преимущественно  на обычаях и варварском праве. Максимов А.А. Прецедент как один из источников английского права//Государство  и право, 1995. С. 97-103;

Англо-саксонское общее право, если рассматривать  его в чистом виде, - самобытная семья  правовых систем. Оно характеризуется  тем, что юридическое регулирование  строится, обобщенно говоря, на юридической  практике, на «праве судей», а точнее, на прецедентах - судебных решениях, юридическую  суть, логическо-юридические принципы которых суды обязаны применять  при рассмотрении аналогичных жизненных  проблем; по вышенное значение придано  процедурно-процессуальным правилам; правовая система выражена не в абстрактно формулируемых нормах - обобщениях высокого уровня, не в структурно-сложном, логически замкнутом построении. Она носит характер “открытой” системы методов решения юридически значимых проблем. В соответствии с  этим правовые системы данной группы имеют облик нормативно-судебных и в массовом правосознании воспринимаются в качестве таких, где во многих случаях  на первое место выступает “субъективное  право”, защищаемое судом. Берман Г.Дж. Западная традиция права: Эпоха формирования. МГУ, 1994 год.С.66

В англо-саксонском праве сложилась формула “судебная  защита предшествует праву”, которая  и до сих пор определяет черты  правопонимания, присущего этой системе  права.

1.3. Характеристика основных черт  и особенностей англо-саксонской  правовой системы права

В англо-саксонском праве нет деления на публичное  и частное право, нет деления  на гражданское, административное, право  социального обеспечения. Отсутствие резко выраженного деления права  на отрасли обусловлено преимущественно  двумя факторами.

Во-первых, все суды имеют общую юрисдикцию, т.е. могут  разбирать разные категории дел: публично - и частноправовые, гражданские, торговые, уголовные. Разделенная юрисдикция ведет к разграничению отраслей права, а унифицированная юрисдикция действует, очевидно, в обратном направлении. Во-вторых, поскольку в странах  англо-саксонской системы права, в  том числе в Англии нет отраслевых кодексов европейского типа, английскому  юристу право представляется однородным. Решетников Ф.М. Правовые системы стран  мира. М.: Юрлит. 1993 год..С.70

Укажем еще на некоторые черты прецедентного  права. Прежде всего существует правило, согласно которому суд, рассматривая дело, выясняет, не было ли аналогичное дело рассмотрено раньше, и в случае положительного ответа руководствуется  уже имеющимся решением. Другими  словами, однажды вынесенное решение  является обязательной нормой для всех последующих рассмотрений аналогичных  дел. Это общее правило нуждается  в детализации, поскольку степень  обязательности прецедентов зависит  от места в судебной иерархии суда, рассматривающего данное дело, и суда, чье решение может стать при  этом прецедентом. При нынешней организации  судебной системы ситуация выглядит следующим образом. Рассмотрим это  на примере Великобритании, так как  именно она является основательницей  англо-саксонской системы права. Апарова  Т.В. Прецедент в современном английском праве и судебное правотворчество.//Тр. ВНИИСЗ 1986 год. Вып. 6.С.8

Решения высшей инстанции - палаты лордов - обязательны для  всех других судов. Апелляционный суд, состоящий из двух отделений 
(гражданского и уголовного), обязан соблюдать прецеденты палаты лордов и свои собственные, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов.

Высокий суд (все  его отделения) связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций, его  решения обязательны для всех нижестоящих инстанций, а также  не будучи строго обязательны, влияют на рассмотрение дел в отделениях Высокого суда.

Окружные и магистратские  суды обязаны следовать прецедентам  всех вышестоящих инстанций, а их собственные решения прецедентов  не создают. Не считаются прецедентами и решения Суда короны, созданного в 1971 году для рассмотрения особо  тяжких уголовных преступлений. Апарова  Т.В. Суды и судебный процесс Великобритании. М., 1996.С.39

Предположение о  том, что правило прецедента сковывает  судью во многом обманчиво. Поскольку  полное совпадение обстоятельств разных дел бывает не так уж часто, то по усмотрению судьи, во-первых, решается признать ли обстоятельства сходными или нет, отчего зависит и применение той или иной прецедентной нормы. Судья может найти аналогию обстоятельств  тогда, когда на первый взгляд они  не совпадают. Во- вторых, он напротив вообще может не найти никакого сходства обстоятельств. В этом случае, если вопрос не регламентирован нормами  статутного права, судья сам создает  правовую норму, становится как бы законодателем. Апарова Т.В. Суды и судебный процесс  Великобритании. М., 1996.С.40

Рассматривая саму систему англо-саксонского права  мы находим деление на общее право  и право справедливости. Структура  этой системы права была определена историей, право этой системы складывалось в рамках судебной процедуры.

Источником права  англо-саксонской семьи является судебная практика. Суды не только применяют, но и создают правовые нормы.

Однако в последнее  время все большее значение стало  иметь и статутное право, то есть право, содержащееся в нормативно-правовых актах, издаваемых законодательным  органом. Берман Г.Дж. Западная традиция права: Эпоха формирования. МГУ, 1994 год.С.99

За многовековую деятельность законодательного органа Англии - парламента - общее число  принятых актов занимает около 50 увесистых  томов, что составляет около трех тысяч актов. Закон формируется  вод воздействием требований судебной практики, которая диктуют определенную структуру, характер изложения норм. Отсюда вытекает и казуистический стиль  законодательной техники.

Рост числа законов  обострил проблему систематизации нормотворчества. Она решается путем консолидации - соединения всех законодательных  положений по одному и тому же вопросу  в единый акт.

Глава 2. Юридический прецедент  в англо-саксонском праве

2.1.Характеристика видов юридического  прецедента

Анализ юридической  литературы и правовой жизни разных стран показывает, что в мире существовало и существует огромное множество  форм (источников) права.

Важнейшее место  среди форм (источников) права занимает юридический прецедент. Под прецедентом  понимается письменное или устное решение  судебного или административного  органа по конкретному делу, которому государство придаёт общеобязательное значение и которое впоследствии становится нормой, образцом при рассмотрении всех последующих аналогичных дел  в будущем. Бодров С.Ю. Судебный прецедент  в системе источников российского  права: вопросы теории и практики. Тюмень, 2005.С.12

Прецедент как источник права известен с древнейших времён. В Древнем Риме в качестве прецедентов  выступали, например, устные заявления (эдикты) или решения по конкретным вопросам преторов и других магистратов. Он использовался также в средние  века и во все последующие столетия. В настоящее время это один из основных источников права в правовых системах Австралии, Великобритании, Канады, США и многих других стран.

Прецедент - это  правило, сформулированное в решении  суда или иного государственного органа по конкретному юридическому делу, которому придается общеобязательное значение. Берман Г.Дж. Западная традиция права: Эпоха формирования. МГУ, 1994 год.

Прецедентом является не все судебное решение, а отдельное, вновь сформулированное правоположение общего характера, ранее не зафиксированное  в каком-либо нормативном акте. Прецедент  служит эталоном (моделью, критерием) при  рассмотрении судами аналогичных дел.

В странах англо-саксонского  права судебный прецедент является ведущим источником права. В российской правовой системе, несмотря на безусловный  приоритет нормативно-правового  акта, прецедентное право также имеет  место. Например, решения Конституционного Суда РФ содержат целый ряд правил-прецедентов.

Существует два  вида прецедентов: судебный (например, решение, принимаемое по гражданскому и уголовному делу) и административный (решение, принимаемое административным органов или административным судом).

Наиболее распространённой формой права является судебный прецедент. Его наличие свидетельствует  о том, что в странах, где он признаётся в качестве источника  права, правотворческой деятельностью  занимаются не только законодательные, но и судебные органы, т.е. судебная практика является источником права. Бодров С.Ю. Судебный прецедент в системе  источников российского права: вопросы  теории и практики. Тюмень, 2005.С.12

Особенность прецедента как формы права состоит в  том, что все последующие решения  могут вносить те или иные изменения  в уже сформировавшийся прецедент, которые в свою очередь становятся также обязательными и приобретают  свойства норм права. Достоинство его  в том, что прецедент более  предметно и точно, чем общая  норма, способен отразить существо каждого  конкретного дела.

2.2. Место и роль юридического  прецедента в современном англо-саксонском  праве

Основным источниками  английского права являются судебные прецеденты, то есть решения высших судов, имеющие обязательную силу для  них самих и нижестоящих судов, статуты - законодательные акты британского  парламента и, наконец, издаваемые исполнительными  органами акты так называемого делегированного  законодательства. В свою очередь  в системе судебных прецедентов  различают нормы общего права, которое  играет основную роль или дополняет  законодательство в самых различных  отраслях правового регулирования, и нормы, так называемого права  справедливости, которое слилось  с общим правом в результате судебной реформы 1873-1875 годов, однако и поныне общее право в существенной мере продолжает регулировать институты  доверительной собственности, возмещения ущерба, причиненного нарушением обязательств, и другие институты гражданского права. В ходе многовекового развития английского прецедентного права  сложились многочисленные, часто  достаточно противоречивые, но в целом  весьма эффективные правила, регламентирующие силу и обязательность судебных решений, способы их толкования, применения и т.п. Максимов А.А. Прецедент как  один из источников английского права//Государство  и право, 1995. С. 97-103;